王洪兵,張思：清代法制史研究路徑探析——以黃宗智著《清代的法律、社會(huì)與文化》為中心

　　【內(nèi)容提要】美國(guó)學(xué)者黃宗智在考察清代基層社會(huì)的法律秩序時(shí)提出了“第三領(lǐng)域”的概念，試圖以此超越國(guó)家與社會(huì)二元對(duì)立的觀念。不過(guò)，黃宗智在立論過(guò)程中過(guò)分強(qiáng)調(diào)了國(guó)家與社會(huì)的差異性，陷入了國(guó)家/社會(huì)二元論的窠臼。圍繞清代基層社會(huì)法秩序這一共同話題，學(xué)術(shù)界展開了廣泛的對(duì)話，中、美、日三國(guó)學(xué)者從不同的角度出發(fā)，力圖勾畫出清代基層社會(huì)的法秩序，這些論爭(zhēng)及其提出的問(wèn)題對(duì)中國(guó)歷史研究具有重要的啟示意義。

　　【英文摘要】Philip C.C.Huang puts forward the concept of Third-realm Justice during the course of investigations on the legal order of Qing Dynasty’s local society.He tries to surpass the former concept as the state is opposed to the society.However，Philip C.C.Huang emphasizes the distinctions between the state and the society excessively in his arguments，so he can not avoid falling into the traditional patterns，as for this significant issue，the scholars from China，America and Japan try to sketch the legal order of Qing Dynasty’s local society through different perspectives.These scholars’debates and their doubts on this issue will have enlightening importance on the research of Chinese history.

　　【關(guān) 鍵 詞】清代/基層社會(huì)/法律秩序/第三領(lǐng)域

　　Qing Dynasty/local society/legal order/third-realm justice

　　【正 文】

　　[中圖分類號(hào)]DF092=49　　[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A　　[文章編號(hào)]0583-0214（2004）08-0095-08

　　法制史研究歷來(lái)是中國(guó)法學(xué)界關(guān)注的重要領(lǐng)域之一，但是在以往的研究中問(wèn)題意識(shí)缺乏，學(xué)界關(guān)注的多是法律制度的演變及其源流，忽視制度背后的社會(huì)經(jīng)濟(jì)因素和社會(huì)文化心理結(jié)構(gòu)。這一方面是由于歷史學(xué)與社會(huì)理論的結(jié)合相當(dāng)生疏，研究方法單一，多學(xué)科結(jié)合的優(yōu)勢(shì)沒有得到充分的發(fā)揮，因此，歷史學(xué)的“理論轉(zhuǎn)向”和社會(huì)科學(xué)的“歷史轉(zhuǎn)向”模糊其界限。[1]（p22）從狹隘的學(xué)科本位意識(shí)走向開放的問(wèn)題意識(shí)，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)史、法制史、社會(huì)史多種學(xué)科資源的綜合利用，成為當(dāng)前法制史研究的努力方向。另一方面，對(duì)中國(guó)古代法律檔案史料挖掘、整理和利用程度的不足，也影響了法制史研究路徑的拓寬。對(duì)于以上問(wèn)題的有效解決，也許更加有利于真實(shí)地把握中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)法秩序的關(guān)鍵特征。

　　美國(guó)加利福尼亞大學(xué)洛杉磯分校歷史系教授黃宗智所著《清代的法律、社會(huì)與文化：民法的表達(dá)與實(shí)踐》一書，正是在這樣的學(xué)術(shù)背景中問(wèn)世的，該書對(duì)上述問(wèn)題做了有益的嘗試。另外，由于此書關(guān)涉到中國(guó)傳統(tǒng)法律秩序的一些關(guān)鍵性問(wèn)題，激起了法史學(xué)界對(duì)相關(guān)問(wèn)題的廣泛論爭(zhēng)。

　　一　理論的建構(gòu)及其陷阱

　　近代以來(lái)，中國(guó)法制史研究頗受近代西方法律思想的影響，例如，黑格爾將中國(guó)傳統(tǒng)法律看做是實(shí)體性的工具主義的而非西方式的理性的形式主義的[2]（p127～130），這一思想代表了西方學(xué)界的大致觀點(diǎn)，并為相當(dāng)多的中國(guó)學(xué)者所接受。在這種思想的影響下，中國(guó)法制史研究中形成了一個(gè)怪圈：如果遵循西方理論的路徑，顯然會(huì)陷入“西方中心主義”的陷阱，如果主張中國(guó)不同于西方，又可能陷入“中國(guó)中心主義”的誤區(qū)，中國(guó)法制史的研究無(wú)疑或多或少地受到這種“非彼即此”的話語(yǔ)結(jié)構(gòu)的影響。

　　黃宗智利用自己對(duì)鄉(xiāng)村社會(huì)經(jīng)濟(jì)史研究的經(jīng)驗(yàn)（注：關(guān)于鄉(xiāng)村社會(huì)經(jīng)濟(jì)史的研究參見黃宗智：《近代華北農(nóng)村的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)與社會(huì)變遷》，中華書局2000年；
黃宗智：《長(zhǎng)江三角洲小農(nóng)家庭與鄉(xiāng)村發(fā)展》，中華書局2000年。），轉(zhuǎn)而從法制史的角度考察清代基層社會(huì)的法秩序。在研究過(guò)程中，黃宗智有意識(shí)地遵循了“從經(jīng)驗(yàn)研究出發(fā)到理論，然后再返回到經(jīng)驗(yàn)發(fā)現(xiàn)”的認(rèn)識(shí)方法[3]（p102），希圖以此突破“中國(guó)中心觀”或“西方中心觀”的理論陷阱，實(shí)現(xiàn)中國(guó)史研究理論的“本土化”建構(gòu)。

　　黃宗智對(duì)清代基層社會(huì)法秩序的研究還有一個(gè)深刻的學(xué)術(shù)背景，即80年代以來(lái)“市民社會(huì)”觀念的興起和對(duì)“公共領(lǐng)域”理念的討論。（注：關(guān)于“公共領(lǐng)域”和“市民社會(huì)”的討論，參見鄧正來(lái)、[美]J·C·亞歷山大編：《國(guó)家與市民社會(huì)：一種社會(huì)理論的研究路徑》，中央編譯出版社2002年；
王新生：《市民社會(huì)論》，廣西人民出版社2003年；
鄧正來(lái)：《市民社會(huì)與國(guó)家——學(xué)理上的分野與兩種架構(gòu)》，載《中國(guó)社會(huì)科學(xué)季刊》（香港），1993年5月；
朱英：《關(guān)于中國(guó)市民社會(huì)的幾點(diǎn)商榷意見》，載《中國(guó)社會(huì)科學(xué)季刊》（香港），1994年5月。）黃宗智關(guān)于中國(guó)法制史的理論建構(gòu)在很大程度上是對(duì)上述理論思潮的回應(yīng)，他認(rèn)為“國(guó)家與社會(huì)的二元對(duì)立是從那種并不適合于中國(guó)的近現(xiàn)代西方經(jīng)驗(yàn)里抽象出來(lái)的一種理想構(gòu)造”[4]（p120）。在理論建構(gòu)的過(guò)程中，黃宗智批判了哈貝馬斯的國(guó)家與社會(huì)二分的觀念和設(shè)域于國(guó)家與社會(huì)之間的三分觀念，與此同時(shí)，他又批判性借鑒了哈貝馬斯的“公共領(lǐng)域是介于國(guó)家與社會(huì)之間進(jìn)行調(diào)節(jié)的一個(gè)領(lǐng)域”[5]（p126）的觀點(diǎn)，“依照在國(guó)家與社會(huì)之間存在一個(gè)兩方都參與其間的區(qū)域的模式進(jìn)行思考”[4]（p429），并將這一理論應(yīng)用到中國(guó)法制史的研究中，試圖通過(guò)對(duì)清代民事糾紛解決途徑的考察來(lái)描繪一個(gè)中國(guó)式的“公共領(lǐng)域”圖景。

　　黃宗智雖然身處西方社會(huì)理論的背景，但是，跳出“西方中心主義”或偏頗的“中國(guó)中心主義”，一直是其學(xué)術(shù)創(chuàng)新的努力方向。在對(duì)清代民事審判與民間調(diào)解的實(shí)證研究中。黃宗智提出了“第三領(lǐng)域”的概念，以此質(zhì)疑那種從西方社會(huì)歷史經(jīng)驗(yàn)中抽繹出來(lái)的以二元觀念研究中國(guó)歷史的理論范式。那么什么是“第三領(lǐng)域”呢？黃宗智主張用三分的觀念來(lái)考察清代民事糾紛的處理體系，即村社宗族的調(diào)解、州縣官府的審判以及官方與民間的互動(dòng)所形成的“第三領(lǐng)域”。其實(shí)，在前著《華北的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)與社會(huì)變遷》一書中，黃宗智早已注意到對(duì)清代基層社會(huì)結(jié)構(gòu)的考察。他認(rèn)為，清政權(quán)下的社會(huì)政治結(jié)構(gòu)是一個(gè)“牽涉國(guó)家、土紳和村莊三方面關(guān)系的三角結(jié)構(gòu)，而非主要由國(guó)家和士紳間權(quán)力轉(zhuǎn)移的改變所塑造的二元結(jié)構(gòu)”[6]（p229），這一觀點(diǎn)也許就是“第三領(lǐng)域”理論的萌芽或前身。

　　黃宗智對(duì)清代基層社會(huì)法秩序考察所用的資料主要是清代四川巴縣、順天府寶坻縣以及臺(tái)灣淡水——新竹縣的部分民事訴訟檔案。通過(guò)對(duì)檔案資料的挖掘，黃宗智發(fā)現(xiàn)：在清代官方話語(yǔ)中，民間訴訟是不應(yīng)當(dāng)有的，即使有也應(yīng)當(dāng)以道德說(shuō)教的方式由宗族、村社或親鄰調(diào)解解決。如果民間調(diào)解不成，當(dāng)事人一方就可能訴諸官府，但是，此時(shí)民間調(diào)解不但沒有停止，反而更加緊鑼密鼓地進(jìn)行。州縣官依據(jù)訴訟程序會(huì)對(duì)當(dāng)事人提出的訴訟做出批詞，這種批詞反映了州縣官對(duì)案件的基本意見以及訴訟繼續(xù)進(jìn)行下去的可能結(jié)果，批詞會(huì)影響當(dāng)事人對(duì)自我利益得失的考慮，從而有利于促成民間調(diào)解的完成。黃宗智將這種既不同于非正式的民間調(diào)解，又不同于官方正式審判，而是由雙方互動(dòng)產(chǎn)生的司法空間稱作“第三領(lǐng)域”（注：關(guān)于“第三領(lǐng)域”的具體情況參見黃宗智：《清代的法律、社會(huì)與文化：民法的表達(dá)與實(shí)踐》第五章。）。

　　黃宗智“第三領(lǐng)域”概念的提出，其主旨是建構(gòu)一個(gè)“價(jià)值中立”[4]（p429）的理論范疇�！暗谌�領(lǐng)域”與國(guó)家或社會(huì)都有明顯的界標(biāo)，國(guó)家和社會(huì)同時(shí)對(duì)“第三領(lǐng)域”發(fā)生作用，但它又不會(huì)融合于任何一方，而是始終保持自身的特性。黃宗智理論建構(gòu)的目的是力圖避免使中國(guó)史的研究成為驗(yàn)證西方社會(huì)理論的“他者”，但是，“第三領(lǐng)域”的概念脫胎于哈貝馬斯的“公共領(lǐng)域”的原始構(gòu)想，其理論提出之時(shí)就已經(jīng)預(yù)設(shè)了國(guó)家與社會(huì)的二元對(duì)立。如果沒有二元對(duì)立模式的預(yù)設(shè)，那么第三領(lǐng)域中所謂的國(guó)家與社會(huì)的互動(dòng)也就成了無(wú)源之水。由此看來(lái)，在理論架構(gòu)的過(guò)程中，無(wú)論是標(biāo)榜中國(guó)與西方的同質(zhì)性還是標(biāo)榜中國(guó)的本土化。在其背后都隱藏著一個(gè)以西方為標(biāo)準(zhǔn)的價(jià)值判斷。那么，黃宗智努力追尋的“第三領(lǐng)域”在傳統(tǒng)中國(guó)社會(huì)中到底有沒有其存在的可能呢？

　　黃宗智在尋求新的理論概念時(shí)并沒有超越西方學(xué)術(shù)話語(yǔ)的“二元對(duì)立”觀，他在對(duì)清代民事糾紛的考察中過(guò)分強(qiáng)調(diào)了民事調(diào)解和官方審判的差異：民間調(diào)解主要是以“人情”為準(zhǔn)，以“妥協(xié)”和“息爭(zhēng)”為目的，而官方審判則是由州縣官依據(jù)《大清律例》做出明確的“勝負(fù)判決”。[7]（p77）這種官方與民間的二元對(duì)立觀正是西方國(guó)家與社會(huì)二元觀的中國(guó)變種，而“第三領(lǐng)域”的理論是在民間調(diào)解與官方審判的互動(dòng)中產(chǎn)生的，其立論的基礎(chǔ)顯然有悖于作者超越“國(guó)家/社會(huì)”二元模式的初衷。中國(guó)學(xué)者梁治平揭露了黃宗智的這一困境，他指出，黃宗智“拋棄了社會(huì)與國(guó)家的二元模式，但卻不加批判地接受了同樣的社會(huì)與國(guó)家的概念”[8]（P47）。

　　梁治平從中國(guó)傳統(tǒng)法秩序中民間法和國(guó)家法之間界線模糊的角度，對(duì)黃宗智的“第三領(lǐng)域”理論提出了批駁。在梁治平看來(lái)，官府在民事案件的審判過(guò)程中并不以各種“民間法”為主，更不會(huì)在審判過(guò)程中受其約束，但事實(shí)上，如果民間法不違背國(guó)家法的原則，官方的審判常將其決定建立在民間的“規(guī)約、慣例和約定”上面。[9]（p19）另外，民間法和國(guó)家法之間界線的模糊還導(dǎo)致了兩者之間缺乏必要的張力，因此由兩者互動(dòng)產(chǎn)生的“第三領(lǐng)域”也缺失了生成的基礎(chǔ)。從而，梁治平認(rèn)為中國(guó)傳統(tǒng)的法秩序既不是二元的也不是三元的，而是一種“比較無(wú)論二元模式還是三元模式都不相同而且更加復(fù)雜的關(guān)系模式”[9]（p20）。梁治平將這一模式稱為“習(xí)慣法”的秩序空間。

　　黃宗智對(duì)“第三領(lǐng)域”的理論建構(gòu)，其目的是超越西方的社會(huì)歷史經(jīng)驗(yàn)，實(shí)現(xiàn)社會(huì)理論以及概念解釋的“本土化”，但是，楊念群認(rèn)為“中國(guó)傳統(tǒng)地方與國(guó)家的同構(gòu)關(guān)系使其功能與理念的結(jié)構(gòu)區(qū)分互為滲透”[10]（p116）。在楊念群看來(lái)，黃宗智用“國(guó)家”與“社會(huì)”這樣界線清晰的二元對(duì)立概念解釋中國(guó)社會(huì)和歷史的方法有生搬硬套之嫌。

　　楊念群的觀點(diǎn)代表了相當(dāng)一部分學(xué)者的意見，早在20世紀(jì)初梁漱溟就指出，中國(guó)傳統(tǒng)的國(guó)家與社會(huì)的概念并沒有明確的區(qū)分，兩者之間的界限是相當(dāng)模糊的，這與“海通以后新輸入的觀念”不同。[11]（p166）楊善華和劉小京在探討宗族在中國(guó)農(nóng)村社會(huì)結(jié)構(gòu)中的作用時(shí)將中國(guó)傳統(tǒng)的社會(huì)結(jié)構(gòu)看作是“家國(guó)同理同構(gòu)”[12]，家族將國(guó)家與農(nóng)民聯(lián)結(jié)成一個(gè)整體而非兩個(gè)相互對(duì)立沖突的部分。與以上學(xué)者的觀點(diǎn)有所不同，張思從國(guó)家與社會(huì)之間功能的和諧而非沖突的角度看待兩者的關(guān)系，他認(rèn)為“國(guó)家和社會(huì)兩者共有一個(gè)維持全社會(huì)安定的實(shí)質(zhì)的目的，相互結(jié)合成連續(xù)的、非間斷的秩序空間格局”[13]（P38）。

　　二　法律的表達(dá)與實(shí)踐：關(guān)于“情、理、法”

　　黃宗智是通過(guò)對(duì)清代民事糾紛解決的實(shí)證考察來(lái)建構(gòu)其理論的，他在研究中發(fā)現(xiàn)，“清代的法律制度是由背離和矛盾的表達(dá)和實(shí)踐組成的，官方的表達(dá)和法律制度的實(shí)際運(yùn)作，既矛盾又統(tǒng)一”[7]（重版代序）。黃宗智的研究工作在很大程度上是澄清法律制度上官方表達(dá)和實(shí)際運(yùn)作的真正關(guān)系。其實(shí)，瞿同祖在其代表作《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》中早已經(jīng)指出：“條文的規(guī)定是一回事，法律的實(shí)施又是一回事�！盵14]（導(dǎo)論）由此看來(lái)，對(duì)法律“表達(dá)與實(shí)踐”的背離的考察是法史學(xué)界歷來(lái)關(guān)注的一個(gè)重要問(wèn)題，而黃宗智又將這一問(wèn)題明確地提出并加以深入論證。他認(rèn)為考察中國(guó)傳統(tǒng)法律時(shí)，不能只根據(jù)官方表達(dá)或單純的法律實(shí)踐來(lái)把握清代基層社會(huì)法秩序，“只有兩者兼顧才能把握歷史真實(shí)”[7]（英文版前言）。清代法律制度的“官方表達(dá)與實(shí)際操作的背離”是黃宗智把握清代法秩序的一個(gè)突破口，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

　　這在他對(duì)清代社會(huì)秩序的各個(gè)環(huán)節(jié)的考察中都有所體現(xiàn)。

　　在訴訟意識(shí)方面，“無(wú)訟”或者“厭訟”一直是中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的道德價(jià)值取向，是實(shí)現(xiàn)大同理想的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。如果將“無(wú)訟觀”放到意識(shí)形態(tài)上來(lái)考察，大致可以看到這樣一種圖景：在清代官方思想的表達(dá)中，國(guó)家的統(tǒng)治手段是仁政，皇帝和地方官是儒家的仁人君子，各級(jí)官員憑自身道德的優(yōu)越性感化子民，使民眾無(wú)爭(zhēng)無(wú)訟，和睦相處。日本學(xué)者寺田浩明比較認(rèn)同這種觀點(diǎn)，他認(rèn)為“皇帝以下的官僚制按道德教養(yǎng)的多寡分為高低不等的官階，制度上的前提是官階越居上的官員就越通曉‘情理’”[15]（p129）。根據(jù)這種理想的規(guī)劃，良民一般是不會(huì)涉訟的，涉訟的人多半是受訟師唆使誤入歧途，另外，州縣官們處理民間詞訟主要是靠說(shuō)服當(dāng)事者來(lái)平息爭(zhēng)訟，而不是依據(jù)律例進(jìn)行判決。

　　對(duì)于以上現(xiàn)象黃宗智提出了自己的問(wèn)題，在清代的司法審判中，“縣官是不是偏向道德訓(xùn)誡而非法律條文，在審理民事案件時(shí)他是否是更像一個(gè)調(diào)停者，而不像一個(gè)法官？[7]（P1）從法律制度“表達(dá)與實(shí)踐的背離”的角度出發(fā)，黃宗智看到的卻是不同于傳統(tǒng)表達(dá)的另一幅圖景：在清代，民事案件占了縣衙處理案件總數(shù)的大約三分之一，訴訟當(dāng)事人上法庭有自己的利益考慮，縣衙處理糾紛采取的是一種非此即彼的模式，“要么讓庭外的社區(qū)和親族調(diào)解解決，要么就是法官聽訟斷案，依法辦事”[7]（重版代序），就像汪輝祖在《學(xué)治臆說(shuō)》中所說(shuō)的那樣，“蓋聽斷以法，而調(diào)處以情”。

　　在清代的法律秩序中“表達(dá)與實(shí)踐的背離”是如何具體顯現(xiàn)的呢？黃宗智采取了三分的方法對(duì)清代法律秩序予以考察，即民間調(diào)解、官方審判以及由兩者互動(dòng)而形成的“第三領(lǐng)域”的司法空間。

　　在黃宗智看來(lái)，“民間調(diào)解制度所最關(guān)心的是在一個(gè)朝夕相處、緊密組織起來(lái)的社區(qū)內(nèi)維護(hù)族人和鄰里之間和睦的關(guān)系。它的主要方法是妥協(xié)互讓，一般也考慮法律和社區(qū)的是非觀念”[7]（p60）。他強(qiáng)調(diào)，在民間調(diào)解的實(shí)際運(yùn)行中天理人情起了很大的作用，不過(guò)這里的“情理”和儒家所賦予的意義并不相同，“人情的主要實(shí)踐含義是維持人們之間關(guān)系的和諧，而理所關(guān)心的則是世俗和常識(shí)意義上的是非對(duì)錯(cuò)”[7]（p65）。黃宗智一方面強(qiáng)調(diào)“情理”在民間調(diào)解中的重要作用，另一方面又認(rèn)為國(guó)法在民間調(diào)解中也占有重要的位置，國(guó)法為糾紛的和解妥協(xié)提供了一個(gè)基本的框架，在民間糾紛的處理過(guò)程中，國(guó)法可能成為雙方“談判的底線”[7]（p67），影響著糾紛處理的最終方向。

　　黃宗智認(rèn)為在清代的官方審判中也存在著“表達(dá)與實(shí)踐的背離”。在官方表達(dá)方面，“縣官是皇帝的代理人和地方百姓的父母官，他像皇帝一樣，在地方上行使著絕對(duì)和不可分割的權(quán)力，在處理民事糾紛時(shí)他更明顯地可以獨(dú)斷專行”。但是在司法審判的實(shí)際運(yùn)行當(dāng)中，“縣官又處在一個(gè)嚴(yán)密組織起來(lái)的官僚系統(tǒng)的底層，這個(gè)官僚體系有著一整套行為則例和報(bào)告審查制度”，[7]（p17）因此，在官方審判中，最穩(wěn)妥的辦法就是盡量按律例斷案。在黃宗智看來(lái)，道理、實(shí)情和律例三者在清代的正式司法審判中都起指導(dǎo)作用，所不同的是三者之中律例的地位最高，縣官雖然可以居間調(diào)停，但不可超越律例的界限，必須嚴(yán)格按照律例辦案。

　　關(guān)于律例在清代司法實(shí)踐中是否得到嚴(yán)格執(zhí)行，法史學(xué)界的認(rèn)識(shí)差異較大，相當(dāng)多的學(xué)者與黃宗智的意見一致，認(rèn)為州縣官判案時(shí)，《大清律例》是嚴(yán)格得到遵守的。有的學(xué)者原則上并不反對(duì)黃宗智“依法判案”的觀點(diǎn)，但是他們從律例運(yùn)用的具體規(guī)程上予以區(qū)別，例如，何勤華認(rèn)為，在清代的司法審判過(guò)程中有律先引律，無(wú)律時(shí)引例，律例俱無(wú)時(shí)按類推比照，以例破律或者改律等等。[16]由于民事案件的處理原則相當(dāng)模糊，因此形成了各種意見不一的觀點(diǎn)。那思陸的觀點(diǎn)代表了大部分學(xué)者的意見，與何勤華的觀點(diǎn)相似，他不是將律例與情理問(wèn)題對(duì)立起來(lái)，而是將之區(qū)別為程序運(yùn)用時(shí)的先后問(wèn)題，即“堂斷須引律例，律例未規(guī)定時(shí)依情理斷之”[17]（p259）。有的學(xué)者認(rèn)為，與民事案件相比刑事案件的處理相當(dāng)明晰，“必須遵從現(xiàn)行的律令”[18]（p459）。臺(tái)灣學(xué)者陶希圣從風(fēng)俗和倫理的角度考察民事案件的解決，他認(rèn)為民事案件“大抵是依據(jù)案中的具體情節(jié)，參考當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣，而折衷于倫理觀念與倫理規(guī)范，亦就是準(zhǔn)情酌理而判定罪刑”[19]（p122）。朱勇的觀點(diǎn)與陶希圣有契合之處，他注重中國(guó)司法審判制度的宗法性，在他看來(lái)，“中國(guó)傳統(tǒng)司法注重依法斷案”，“但在司法實(shí)踐中，審判官更注意追求法律外的公正，追求依據(jù)天理、人情、倫理秩序所產(chǎn)生的‘宗法性’公正”[20]（p405）。

　　與中國(guó)學(xué)者的研究有所差異，日本學(xué)者滋賀秀三在考察清代民事審判秩序時(shí)，采取了西方學(xué)術(shù)界的制度分類的方法，將中國(guó)法文化放在與歐洲法文化對(duì)極的位置上。在他看來(lái)，在歐洲的法和訴訟中“判定”是極為重要的，判定一經(jīng)做出便不可更改，這就是西方法中的“判決拘束力”或“既判力”。而在清代中國(guó)的法秩序中卻完全缺乏“作為歐洲刑事訴訟本質(zhì)要素的判定這一契機(jī)”[21]（p10）。清代刑事案件的審理程序本質(zhì)上是以取得罪犯的自供狀為目的的“口供主義”，命盜重案必須取得罪犯的口供才能定罪，民事案件必須讓當(dāng)事人遵依結(jié)狀才能結(jié)案，這與歐洲刑事審判的“證據(jù)主義”原則形成了鮮明的對(duì)照。另外，清代的審判不具有既判力，一個(gè)案件可能經(jīng)過(guò)多次翻異或上告才能由當(dāng)事人事實(shí)上同意結(jié)案而告終，滋賀秀三將這種審判制度稱為“教諭式”的調(diào)解。

　　在對(duì)清代司法審判制度的考察中，滋賀秀三承認(rèn)處理命盜重案必須嚴(yán)格依據(jù)律例，地方官?zèng)]有裁量的余地。不過(guò)他又認(rèn)為這里所說(shuō)得的“法”是“以皇帝意志為惟一源泉并作為制約官僚的手段而建立的法”[21]（p12），而非西方“正義的結(jié)果”意義上的法。相對(duì)于命盜重案必須嚴(yán)格依法處理而言，他認(rèn)為民事案件的處理幾乎不受法律約束。之所以會(huì)出現(xiàn)這種情況，滋賀秀三認(rèn)為是由于清代缺乏調(diào)整私人利益的司法體系，另外，即便存在處理民事糾紛的相關(guān)條款，只要注意不是極端地背離律例，地方官可以依據(jù)“情理”斷案。他將“情理”比附為西方的“正義衡平”的感覺，這種感覺有不同于西方的特色，它傾向于從對(duì)立雙方的任何一側(cè)都多少分配和承受一點(diǎn)損失或痛苦，從而找到一個(gè)大致均衡的點(diǎn)，即“情理中濃厚地體現(xiàn)出來(lái)的是，給予眼前的每個(gè)當(dāng)事人各自面臨的具體情況以細(xì)致入微的考慮及盡可能的照顧”[22]（p35）。

　　關(guān)于“情理”與“法”的關(guān)系，滋賀秀三做出了他的“中國(guó)式”理解：“法”即為國(guó)法，主要是指《大清律例》；
“情”主要是指具體民事案件的情節(jié)、情況或者是現(xiàn)實(shí)存在的人情；
理是指天理，是人們思考事物時(shí)所遵循的、也是對(duì)同類事物普遍適用的道理，[22]（p37）其實(shí)，滋賀秀三的“情理說(shuō)”并不否定“法”的存在，他認(rèn)為情理是法的基礎(chǔ)，法律就是情理被實(shí)定化的部分，是情理發(fā)揮作用的一種媒介，不僅法律本身的解釋依據(jù)情理，而且法律也可因情理而被變通。他形象地將“法”比喻為浮在“情理”大海中的一座冰山。[22]（p40）在滋賀秀三看來(lái)，“情理”與“法”的界線是模糊的，“法律本是基于情理而定的，所以依據(jù)情理，并不必然歸結(jié)出無(wú)視或輕視法律”[22]（p39）。滋賀秀三的這種“情、理、法”的觀點(diǎn)是有相當(dāng)創(chuàng)新意義的。

　　滋賀秀三的研究深受西歐法學(xué)傳統(tǒng)的影響，他站在中西法文化對(duì)極的位置上，強(qiáng)調(diào)清代中國(guó)和近代西歐社會(huì)司法審判制度的迥異。在實(shí)證研究的過(guò)程中，他試圖跳出西方中心主義的圈子，超越那種只有西方司法審判才是合理的或理性的片面觀點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)不同法文化自身存在的合理性和特殊性。滋賀秀三的這種比較研究的方法是法制史研究的一種新趨向，是拓寬中國(guó)法制史研究領(lǐng)域的一項(xiàng)有益嘗試。

　　滋賀秀三和黃宗智在對(duì)清代法律秩序考察時(shí)都充分注意到了對(duì)清代檔案資料的研究，但是為什么兩人依據(jù)同樣的資料得出的卻是不同的結(jié)論呢？其實(shí)，他們對(duì)于中國(guó)傳統(tǒng)法律的意見都停留在中國(guó)是否存在西方式的法律精神。兩人都將西方法文化作為普遍的發(fā)展模式引入他們的研究領(lǐng)域，只不過(guò)是滋賀秀三將清代中國(guó)法文化與近代西方法文化作了一個(gè)比較研究，從中西法文化差異性方面說(shuō)明清代司法審判的“情理”性；
而黃宗智更加注重從延續(xù)性上考察“法”從清代到民國(guó)以至當(dāng)代中國(guó)的繼承關(guān)系，認(rèn)為清代的司法審判當(dāng)中已經(jīng)存在西方法意義上的“權(quán)利觀念”，“清代法律系統(tǒng)即使沒有在理論上，也在實(shí)踐中保護(hù)了許多非政治的民事權(quán)利（如所有權(quán)、收債權(quán)和繼承權(quán)），這一事實(shí)也為正式采用權(quán)利概念提供了有利條件”[23]（P52）。黃宗智試圖以此說(shuō)明清末民初的法制改革的可行性：正因?yàn)樵谇宕�的司法體系當(dāng)中存在著類似西方的法律精神，所以清末民初的法制改革才成為可能。

　　針對(duì)黃宗智的“法理說(shuō)”和滋賀秀三的“情理說(shuō)”，中國(guó)學(xué)者趙旭東提出了“權(quán)威多元”的觀點(diǎn)予以反駁。他認(rèn)為中國(guó)鄉(xiāng)土社會(huì)中存在著多元的權(quán)威，即“村政府的權(quán)威和法庭的權(quán)威以及民間的權(quán)威和村廟的權(quán)威”[24]（p291）。在這種權(quán)威多元模式的影響下，民間糾紛的解決既不是通過(guò)單純的習(xí)俗慣例，也不是通過(guò)單純的國(guó)家法律，“而是借助各種權(quán)威力量相互交錯(cuò)形成的合力而實(shí)現(xiàn)”[24]（p339）。

　　在筆者看來(lái)，清代司法審判中的調(diào)解和審判并不是不可調(diào)和的尖銳對(duì)立的兩端，因?yàn)�，無(wú)論是民間調(diào)解還是官方審判，它們所追求的終極目標(biāo)是社會(huì)秩序的和諧穩(wěn)定。為了達(dá)到這種理想效果，州縣官可以根據(jù)案件進(jìn)展的需要，或是以調(diào)解息訟，或是以審判結(jié)案，無(wú)論審案的過(guò)程和手段如何，其追求社會(huì)和諧穩(wěn)定的目標(biāo)是不會(huì)變的。滋賀秀三的“情理說(shuō)”堅(jiān)持清代審判制度的調(diào)解色彩，黃宗智的“法理說(shuō)”堅(jiān)持嚴(yán)格依法作出裁決才是清代審判制度的真相，其實(shí)，兩者并不矛盾，它們都是以尋求社會(huì)和諧穩(wěn)定為最終目的的，只是表達(dá)的方式不同而已。

　　三　文化史、經(jīng)濟(jì)史與社會(huì)史多學(xué)科視野下的中國(guó)法制史研究

　　法制史是上述學(xué)者關(guān)注的焦點(diǎn)，但是，他們并沒有將自己的研究局限在狹隘的學(xué)科本位。隨著討論的深入，美、日、中三國(guó)學(xué)者超越國(guó)界，展開對(duì)話的氣氛更加濃厚，那么對(duì)話積極展開的原因和背景是什么呢？（注：1996年9月21日至23日，在日本鐮倉(cāng)市舉行了“后期帝政中國(guó)的法·社會(huì)·文化——日美研究者的對(duì)話”學(xué)術(shù)研討會(huì)。會(huì)議由黃宗智提出，滋賀秀三、寺田浩明，岸本美緒等九人參加。會(huì)議成果刊載在《中國(guó)——社會(huì)和文化》，1997年6月12號(hào)，1998年6月13號(hào)。）日本學(xué)者岸本美緒總結(jié)道：“（美、日、中三國(guó)學(xué)者）各方以明清時(shí)代的民事法和審判為題材，但研究的目的、對(duì)象卻沒有停留在狹義的‘法’、‘審判’上，還擴(kuò)展到‘社會(huì)’‘文化’研究方面�！盵25]黃宗智關(guān)于中國(guó)法制史研究的特色就是從“表達(dá)與實(shí)踐相背離”的角度來(lái)闡釋中國(guó)社會(huì)的法秩序，同時(shí)從文化史、經(jīng)濟(jì)史、社會(huì)史等諸多領(lǐng)域予以綜合分析，以期把握清代基層社會(huì)秩序的全貌。

　　關(guān)于中國(guó)傳統(tǒng)民法或私法文化的性質(zhì)和地位問(wèn)題一直是法史學(xué)界的一個(gè)爭(zhēng)論焦點(diǎn)，這一爭(zhēng)論又與對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法文化的認(rèn)識(shí)密不可分。黃宗智主張清代在實(shí)際上是存在民法的，他認(rèn)為不能用近代西方的民法概念來(lái)理解清代的民法實(shí)際，西方所謂的民事自由并不是構(gòu)成民法的必要條件。他主張從民法的“表達(dá)與實(shí)踐”這兩個(gè)層面來(lái)考察清代中國(guó)的民事糾紛處理系統(tǒng)，這樣才不會(huì)因?yàn)橹匾曇环蕉�忽視另一方，�?dǎo)致對(duì)清代民法秩序的片面理解。例如，清代法律表達(dá)中沒有“所有權(quán)”之類的概念，“然而事實(shí)上許多訴訟當(dāng)事人還是成功地通過(guò)法庭保護(hù)了自己的財(cái)產(chǎn)”[7]（p16），“盡管官方統(tǒng)治思想宣稱皇帝以及代表他的地方行政官員都享有絕對(duì)的權(quán)力，并不存在獨(dú)立于統(tǒng)治者意志、受法律保障的‘權(quán)利’”，但是“地方衙門一直在維護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)和契約權(quán)”[7]（p105）并且有許多民眾為保護(hù)自身權(quán)利告到法庭，從法律的實(shí)際運(yùn)作，以及執(zhí)法的實(shí)際后果來(lái)看，這個(gè)制度實(shí)際維護(hù)了某些權(quán)利。

　　張晉藩?dú)v來(lái)主張清代中國(guó)是存在民法的，并且他的民法觀與黃宗智的民法觀有異曲同工之妙。他從中國(guó)古代法律的編纂體例和法律體系的不同來(lái)闡明中國(guó)古代民法的實(shí)態(tài)，他認(rèn)為在編纂體例上中國(guó)古法的特征是“諸法合體，民刑不分”，民法的存在被刑法的表達(dá)所掩蓋；
而中國(guó)封建的法律體系是“諸法并存，民刑有分”，“前者（編纂體例）是立法者立法經(jīng)驗(yàn)的體現(xiàn)”，“后者（法律體系）是基于法律調(diào)整方式的多樣性而形成的有機(jī)聯(lián)系的整體，是不以立法者主觀意志為轉(zhuǎn)移的客觀實(shí)在”[26]（結(jié)論部分）。很顯然，張晉藩也是從法律的實(shí)際運(yùn)行以及法律典章制度的編纂體例兩個(gè)方面的考察來(lái)闡釋中國(guó)古代民法問(wèn)題的。(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

　　關(guān)于清代民法的性質(zhì)問(wèn)題，梁治平與黃宗智的觀點(diǎn)不同。他認(rèn)為在中國(guó)古代社會(huì)，盡管存在著一般意義上的私有經(jīng)濟(jì)形式，存在著各種民事關(guān)系，但是“并未產(chǎn)生出可以稱之為‘私法’或‘民法’的那部分法律”[27]（p340）。與西方的“私法文化”不同，梁治平將中國(guó)法文化看做是一種“禮法文化”，州縣官處理民事案件時(shí)所要做的不是理清財(cái)產(chǎn)關(guān)系和維護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)，而是著眼于禮法秩序，使天理人情得到彰顯。在梁治平看來(lái)，清代的國(guó)家法在調(diào)整民間秩序時(shí)顯得相當(dāng)薄弱，而作為國(guó)家法不足的補(bǔ)充，習(xí)慣法以其更接近于鄉(xiāng)土社會(huì)的優(yōu)勢(shì)在清代法秩序中占據(jù)了相當(dāng)?shù)目臻g。權(quán)利觀念和私法觀念的缺乏是梁治平“習(xí)慣法”論存在的前提，他從文化差異的角度闡釋了中國(guó)傳統(tǒng)法文化的獨(dú)特性格：“（中國(guó)文化）作為一種特定的道德立場(chǎng)，和諧的觀念，無(wú)私的理想，對(duì)于人類大同的向往，以及因此制定出的種種原則和制度，無(wú)不具有某種反技術(shù)的性格�！盵27]（p314）因而技術(shù)性的私法在中國(guó)缺乏生成的土壤。

　　曾憲義和馬小紅也從“禮法”的角度考察中國(guó)傳統(tǒng)法律的結(jié)構(gòu)，他們認(rèn)為中國(guó)古代的民法與今日的民法是有本質(zhì)差異的，中國(guó)古代存在著一個(gè)以“禮法”為特征的法律體系，并沒有出現(xiàn)一個(gè)私法體系，中西民法觀之所以差異較大，主要是由于文化背景、語(yǔ)境和法的體系特征的不同造成的。[28]在筆者看來(lái)，依據(jù)這一思想，人們?cè)诳疾熘袊?guó)傳統(tǒng)法律思想肘，如果依據(jù)現(xiàn)在的標(biāo)準(zhǔn)和語(yǔ)境，就有可能得出不符合歷史實(shí)際的觀點(diǎn)，這也許是許多學(xué)者依據(jù)同樣的資料得出不同觀點(diǎn)的原因之一。對(duì)于中國(guó)的法律秩序，戴逸從“禮義”的角度予以考察，他認(rèn)為“禮義”作為中國(guó)文化的一個(gè)重要范疇，是調(diào)解人們之間關(guān)系的準(zhǔn)則，“禮義和法是相對(duì)的，‘禮’帶有更多的自覺性”，“法更多的是強(qiáng)制”，中國(guó)古代強(qiáng)調(diào)了“禮制”而不強(qiáng)調(diào)“法制”，“古代法規(guī)打擊什么是很明確的，但它保護(hù)什么（老百姓的正當(dāng)利益等理應(yīng)置于它的保護(hù)之下）就不明確了”，因此中國(guó)古代的刑法特別發(fā)達(dá)，民法不發(fā)達(dá)。[29]（代序）

　　對(duì)于黃宗智的民法觀，日本學(xué)者滋賀秀三也持否定態(tài)度。他認(rèn)為就民事案件而言，清代的司法審判制度不存在發(fā)展出一套具有私法性質(zhì)的規(guī)則的機(jī)制，中國(guó)的訴訟或?qū)徟兄贫仁恰白鳛樾姓�之一環(huán)的司法”或“行政式的審判”，是皇帝通過(guò)官僚機(jī)構(gòu)而實(shí)施的一種社會(huì)管理功能。[22]（p85）滋賀秀三認(rèn)為民事糾紛由“聽訟”這樣一種“教諭式的調(diào)解”來(lái)處理，地方官主要以情理為基準(zhǔn)勸導(dǎo)當(dāng)事人平息糾紛，在這種機(jī)制下并不會(huì)產(chǎn)生出對(duì)嚴(yán)格而完備的法律準(zhǔn)則的要求，民法體系也難以從中產(chǎn)生。在考察清代中國(guó)的民法觀念時(shí)，滋賀秀三借助野田良之的觀點(diǎn)，提出了一個(gè)“韋伯式”的問(wèn)題，即為什么“私法觀念只是在西歐才得以發(fā)生，為何在中國(guó)、日本等亞洲東部文明圈內(nèi)卻沒有出現(xiàn)”[22]（p87）。其理由是中國(guó)農(nóng)耕文明重視相安無(wú)事而把糾紛和斗爭(zhēng)看做社會(huì)的病理現(xiàn)象，因此與印歐游牧民族的“競(jìng)技型訴訟”相比形成強(qiáng)烈的反差，不會(huì)產(chǎn)生嚴(yán)格而完備的法律準(zhǔn)則或私法體系。在筆者看來(lái)，滋賀秀三雖然標(biāo)榜價(jià)值中立的研究態(tài)度，但是仍不免帶有以西方模式為基準(zhǔn)的色彩。

　　從經(jīng)濟(jì)史的視角觀察清代法秩序是黃宗智解決問(wèn)題的突破口之一，黃宗智在利用清代訴訟檔案資料進(jìn)行經(jīng)濟(jì)史研究的同時(shí)，又從經(jīng)濟(jì)史的角度來(lái)考察清代社會(huì)的法律秩序。在考察清代司法審判制度的“表達(dá)與實(shí)踐相背離”這一問(wèn)題時(shí)，黃宗智主要利用了清代訴訟檔案資料中有關(guān)分家、財(cái)產(chǎn)、宗祧繼承、婚姻、養(yǎng)贍、債務(wù)、土地買賣、契約等有關(guān)經(jīng)濟(jì)糾紛的案例。[7]（p25）其實(shí)，法律本身就是對(duì)既存的社會(huì)經(jīng)濟(jì)的一種制度化規(guī)定，黃宗智對(duì)清代法制史的考察正是其經(jīng)濟(jì)史研究事業(yè)的自然延伸，只不過(guò)是從法的角度而不是經(jīng)濟(jì)的角度來(lái)揭示中國(guó)小農(nóng)經(jīng)濟(jì)組織形式以及鄉(xiāng)土社會(huì)結(jié)構(gòu)的原始面貌而已。

　　通過(guò)訴訟檔案資料對(duì)清代中國(guó)進(jìn)行社會(huì)史的研究，尋求從“自下而上”的角度考察傳統(tǒng)社會(huì)中民眾的意志及其表達(dá)，可謂是黃宗智對(duì)清代法制史研究的成功之處，這就為避免法制史研究淪為純粹的制度研究提供了一條新的路徑，而清代司法審判制度中“表達(dá)與實(shí)踐的背離”作為黃宗智研究的主線大量地存在于他對(duì)清代社會(huì)史的考察中，這是黃宗智不同于傳統(tǒng)法制史研究的新的嘗試。

　　在對(duì)“厭訟”意識(shí)的考察中，黃宗智將“厭訟”看做是官方的道德表達(dá)，而“興訟”似乎是清代社會(huì)秩序的真正顯現(xiàn)。在儒家的治理理想中，皇帝和各級(jí)官僚都是仁人君子，在其治理下的良民是不會(huì)主動(dòng)涉訟的，如果民間有詞訟出現(xiàn)，那一定是訟師、訟棍、衙役、胥吏從中作梗的緣故。[7]（重版代序）但是黃宗智從民事訴訟的實(shí)際運(yùn)作中發(fā)現(xiàn)，興訟似乎是民間社會(huì)的一種常態(tài)，民眾為了保護(hù)自身權(quán)益經(jīng)常將對(duì)方告上法庭。對(duì)于上述現(xiàn)象，黃宗智主張從官方表達(dá)與社會(huì)實(shí)際狀況兩方面結(jié)合起來(lái)考察。一方面，應(yīng)當(dāng)看到官方表達(dá)部分地反映了社會(huì)現(xiàn)實(shí)；
另一方面，也要注重對(duì)社會(huì)實(shí)際的考察。民間訴訟過(guò)程中不乏訟師、訟棍、衙役等社會(huì)角色攙和進(jìn)來(lái)勒索當(dāng)事人，擾亂正常司法程序，但是不能把民事訴訟中的消極因素推到某些個(gè)別人的身上，而完全漠視本來(lái)屬于制度性的問(wèn)題和民間的權(quán)利要求。

　　對(duì)于“厭訟”意識(shí)，有些學(xué)者從中國(guó)人特有的“面子”觀出發(fā)加以考察.這些學(xué)者將“臉面”或“人格”看做是一種沖突的調(diào)節(jié)機(jī)制，“沖突的雙方因顧全彼此的臉面而盡可能給對(duì)方臉面，這樣，沖突就可以避免”[30]（p293）。在他們看來(lái)，從鄉(xiāng)土社會(huì)中走來(lái)的中國(guó)人并不喜歡在法庭上見高低，在大多數(shù)人的意識(shí)中上法庭可能是相當(dāng)丟臉面的事。金耀基認(rèn)為“面子”在中國(guó)有濃厚的社會(huì)性，“中國(guó)人于實(shí)際生活中所體認(rèn)出來(lái)的面子功夫，總以不使人‘丟臉’或以維護(hù)他人的面子為基本策略”，“這種策略的目的不止是達(dá)到維護(hù)雙方‘面子’，也是達(dá)到維護(hù)社會(huì)之‘和諧’的途徑”。[31]（p125）但是黃宗智卻認(rèn)為鄉(xiāng)土社會(huì)中的小民為了自身的利益，迫不得已去告狀應(yīng)該是清代民間法秩序的真實(shí)面貌。小農(nóng)在訴訟中會(huì)根據(jù)自己的財(cái)力、訴訟可能導(dǎo)致的后果、自己利益的實(shí)現(xiàn)程度等因素來(lái)決定訴訟的進(jìn)程，并隨時(shí)作出對(duì)自己有利的選擇：或者將案件繼續(xù)下去，或者及時(shí)中斷訴訟。通過(guò)對(duì)清代民事訴訟中表達(dá)與實(shí)踐的雙向考察，黃宗智為理解中國(guó)古代社會(huì)的“厭訟”意識(shí)提供了一個(gè)新的觀察方式，有利于加深對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)秩序的理解。

　　另外，黃宗智還對(duì)鄉(xiāng)保和士紳在基層社會(huì)中的作用作了描述，并將他們作為“第三領(lǐng)域”的重要組成部分而作了法制社會(huì)史的考察。他認(rèn)為“鄉(xiāng)保作為經(jīng)衙門認(rèn)定、由村莊首事提名的人選，既是衙門的代理人，又是村莊的代表”[7]（p123），作為官府與基層社會(huì)之間的中介人物，“鄉(xiāng)保實(shí)際上是最基層的半官職人員，而鄉(xiāng)保一職是國(guó)家權(quán)力與村莊共同體之間的重要交接點(diǎn)”[6]（p236），從他們身上也許最能發(fā)現(xiàn)官方審判與民間調(diào)解之間互動(dòng)的全過(guò)程。不過(guò)，對(duì)鄉(xiāng)保的地位也不能估計(jì)過(guò)高’，黃宗智認(rèn)為，“鄉(xiāng)保其實(shí)只是地方上的小人物，由當(dāng)?shù)卣嬲�的領(lǐng)導(dǎo)人物推舉出來(lái)，作為地方領(lǐng)導(dǎo)層與國(guó)家權(quán)力之間的緩沖人物”[6]（p237）。

　　士紳一般被認(rèn)為是地方社會(huì)中的領(lǐng)導(dǎo)人物，是將地方社會(huì)與國(guó)家連接在一起的中介，他們屬于非正式的準(zhǔn)官吏，瞿同祖將他們看作是一個(gè)“不屬于統(tǒng)治階層，也不屬于被統(tǒng)治階層”的“中間集團(tuán)-C32]（p392）。黃宗智的觀點(diǎn)與瞿同祖的觀點(diǎn)不謀而合，他將士紳看成國(guó)家與社會(huì)互動(dòng)的媒介，在作為下意上達(dá)的中介的同時(shí)，又從官方代理的資格出發(fā)努力使上意下達(dá)，士紳是“治水、賑災(zāi)或治安等地方公益事務(wù)”在“第三領(lǐng)域”開展的關(guān)鍵。[4]（p432）其實(shí)，黃宗智在對(duì)華北農(nóng)村的社會(huì)政治結(jié)構(gòu)進(jìn)行考察時(shí)，已經(jīng)對(duì)士紳在自然村內(nèi)角色的重要性提出了疑問(wèn)。他主張打破用國(guó)家與士紳的二元觀念來(lái)分析縣級(jí)以下權(quán)力結(jié)構(gòu)的模式，用三元的觀念觀察清代基層社會(huì)秩序，即“把國(guó)家、自然村、地方上的非官僚顯要人物，看做是一個(gè)三角形的關(guān)系”[6]（p257）。在黃宗智看來(lái)，通過(guò)三元的視角可以更好地把握清代基層社會(huì)結(jié)構(gòu)的脈絡(luò)。

　　四　結(jié)論

　　自20世紀(jì)80年代以來(lái)，中國(guó)、日本、美國(guó)三國(guó)部分學(xué)者圍繞清代中國(guó)基層社會(huì)的法秩序而展開了一場(chǎng)有益的探索和對(duì)話。黃宗智對(duì)中國(guó)基層社會(huì)秩序的特殊理解，滋和秀三的“情理說(shuō)”，梁治平的“習(xí)慣法論”，都是近年來(lái)中國(guó)法制史研究領(lǐng)域中取得的重大成果。他們的研究各具特色。日本學(xué)者岸本美緒認(rèn)為，這些學(xué)者共同關(guān)心的問(wèn)題及共同點(diǎn)是：“將以往有意無(wú)意規(guī)定著中國(guó)法制史研究的西洋法框架自覺地加以相對(duì)化”，“雖然這些學(xué)者都致力于這種‘相對(duì)化’，當(dāng)然有各自的傾向，但是他們達(dá)到了一個(gè)共識(shí)：（新的明清法制史研究）既不是將西洋的法秩序當(dāng)做當(dāng)然自明的基準(zhǔn)來(lái)指責(zé)中國(guó)的缺陷與不足，也不是在中國(guó)的社會(huì)中去尋找西洋法秩序的片段類似物，而是要整合性說(shuō)明中國(guó)法秩序的獨(dú)自性，并且要在與西洋的法秩序進(jìn)行公平比較的基礎(chǔ)上進(jìn)行考察、研究�！盵25]

　　黃宗智的“第三領(lǐng)域”的理論雖然并不是無(wú)懈可擊，但是他對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律體系的考察，“表達(dá)與實(shí)踐相背離”的觀察問(wèn)題的角度，對(duì)拓寬中國(guó)法制史的研究領(lǐng)域都是相當(dāng)有益的。黃宗智關(guān)于鄉(xiāng)村社會(huì)法律秩序的研究，從學(xué)科本位意識(shí)走向了開放的問(wèn)題意識(shí)和學(xué)科間的綜合分析。他最初致力于社會(huì)經(jīng)濟(jì)史的研究，轉(zhuǎn)而從法制史、文化史、社會(huì)史的角度關(guān)注中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)，社會(huì)經(jīng)濟(jì)史的研究為他考察清代法律秩序開拓了更廣闊的空間。在黃宗智的研究中，社會(huì)經(jīng)濟(jì)史與法制史之間的界限已經(jīng)逐漸趨于模糊，這無(wú)疑是中國(guó)法制史研究中的一種新的趨勢(shì)。尤為重要的是，黃宗智通過(guò)對(duì)清代訴訟檔案資料的挖掘，把法制史、經(jīng)濟(jì)史、社會(huì)史、文化史等諸多學(xué)科資源加以綜合利用，以“新法制史”的視角來(lái)重新審視清代社會(huì)。從經(jīng)驗(yàn)研究的角度來(lái)說(shuō)，它可能有助于為中國(guó)法制史研究開辟新的理論路徑，這對(duì)突破那種按照西方的法律價(jià)值模式來(lái)解讀中國(guó)傳統(tǒng)法律制度的理論陷阱，或者那種依據(jù)已經(jīng)西化了的中國(guó)知識(shí)體系來(lái)理解中國(guó)傳統(tǒng)的模式具有重大意義。就此而言，黃宗智等人的研究努力是值得我們欣賞與借鑒的。

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　　【數(shù)據(jù)庫(kù)】人大2004年四季度文史類專題

　　【文獻(xiàn)號(hào)】476

　　【原文出處】史學(xué)月刊

　　【原刊地名】開封

　　【原刊期號(hào)】200408

　　【原刊頁(yè)號(hào)】95～102

　　【分 類 號(hào)】K24

　　【分 類 名】明清史

　　【復(fù)印期號(hào)】200406

　　【標(biāo) 題】清代法制史研究路徑探析——以黃宗智著《清代的法律、社會(huì)與文化》為中心

　　【英文標(biāo)題】An Analysis of Researches in Qing’s Legal History

　　WANG Hong-bing ZHANG Si

　�。–CSH，Nankai University，Tianjin 300071，China）

　　【文章日期】2004-01-09

　　【作 者】王洪兵/張思

　　【作者簡(jiǎn)介】王洪兵，張思，南開大學(xué)　中國(guó)社會(huì)史研究中心，天津　300071

　　王洪兵（1978— ），男，山東五蓮人，南開大學(xué)社會(huì)史研究中心碩士研究生，從事華北地域社會(huì)史研究；

　　張思（1957— ），男，重慶人，南開大學(xué)中國(guó)社會(huì)史研究中心副教授，文學(xué)博士，主要從事中國(guó)近現(xiàn)代史和華北區(qū)域社會(huì)史研究。

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