梁治平：羅馬名人祠

　　“培萊奧，我們還不知道事情將要怎樣發(fā)展。如果那些傲慢的求婚子弟在堂上把我暗殺了并且分掉我的全部祖產(chǎn)，我寧愿那些禮物歸你所有，而不屬于別人；
可是如果我能為他們播下滅亡命運，我就希望你自愿把我的財物送到我家里，我將高興接受它們�！�

　　——《奧德修記》卷十七(譯文據(jù)楊憲益)

　　這一段荷馬的詩句或許并不著名，但是放在優(yōu)士丁尼安的《法學(xué)階梯》里面，用來說明“死因贈與”的性質(zhì)，卻別有一種情致。這部公元六世紀(jì)的羅馬法典還提到一些較早的法學(xué)家引用荷馬史詩討論法律問題的事例。可見搬用希臘詩人作法律學(xué)上的論據(jù)這種作法，并不只是優(yōu)帝時代的風(fēng)尚。

　　表面上看，這真是一種十分怪異的情形。無論如何，公元前八世紀(jì)的希臘史詩同公元六世紀(jì)的羅馬法律學(xué)，到底是二種大不同的東西。即使不考慮歷史、文化、社會諸方面的差異，單說成熟的羅馬法完全建立在健全的形式理性上面這一件事實，似乎也應(yīng)當(dāng)把詩一類東西從法律當(dāng)中剔除干凈。自然，那時我們所見的便不再是歷史了。在后來的學(xué)者里面，確曾有人從羅馬法中“讀”出了“詩”，比如維柯。他說，“古代羅馬法是一篇嚴(yán)肅認(rèn)真的詩，古代法學(xué)是一種嚴(yán)肅認(rèn)真的詩創(chuàng)作。”(朱光潛譯《新科學(xué)》)只是，他所講的又是一種情形。我們在優(yōu)帝《法學(xué)階梯》里讀到的希臘詩篇，不過使我們注意到，羅馬人對于希臘文化抱有怎樣的一種敬意，以及，傳統(tǒng)如何將兩個偉大的古代文明熔鑄于一。

　　古希臘與古羅馬的相互關(guān)系，歷來是文化史家喜談的話題。說羅馬在文化上乃是希臘的寄生蟲，大概是最流行的一種見解罷。羅素說，“羅馬人沒有創(chuàng)造過任何的藝術(shù)形式，沒有形成過任何有創(chuàng)見的哲學(xué)體系，也沒有做出過任何科學(xué)發(fā)明。他們修筑過很好的道路，有過系統(tǒng)的法典以及有效率的軍隊。但此外的一切，他們都唯希臘馬首是瞻�！�(何兆武、李約瑟譯《西方哲學(xué)史》)羅素的意思或許不差，但是聽他的口氣，似乎很好的道路、有效率的軍隊和系統(tǒng)的法典只是些不甚重要的東西。維柯認(rèn)為法律比哲學(xué)出現(xiàn)更早，哲學(xué)乃是由法律中涌現(xiàn)出來。對此，哲學(xué)家如羅素大概會表示異議。不過，法律的精神之深刻影響于哲學(xué)，卻是我們可以注意的事實。梅因說，羅馬法，尤其是羅馬契約法曾以其思想方式、推理方法和專門用語貢獻于各個門類的科學(xué)，以致“在曾經(jīng)促進現(xiàn)代人的智力欲的各種主題中，除了‘物理學(xué)’外，沒有一門科學(xué)沒有經(jīng)過羅馬法律學(xué)濾過的”。(沈景一譯《古代法》)純粹者如“形而上學(xué)”固然是來自希臘，卻也不能出于羅馬法影響之外。因為“當(dāng)東方和西方世界的哲學(xué)興趣分離時，西方思想的創(chuàng)始者都屬于講拉丁語和用拉丁語著作的一個社會。”當(dāng)時在西方各國中，能夠很精確地用來研究哲學(xué)的唯一語言是羅馬法的語言�！叭绻�羅馬法律學(xué)提供了語言上唯一的正確媒介，更重要的，是它同時提供了思想上唯一正確、精密深邃的媒介�！�(梅因語)所有對古代文明和現(xiàn)代社會有所了解的歷史家、社會史家和政治史家大概都承認(rèn)這樣一個事實：法律為古代羅馬人最杰出的創(chuàng)造物，而且正是通過法律，古之羅馬人對于現(xiàn)代人類的精神世界和社會生活均產(chǎn)生極其深刻和巨大的影響。

　　偉大的文明總是偉大者的創(chuàng)造物。如果愿意，我們每個人都可以在自己的心里建立起一座古代的名人祠，去到那里瞻仰古賢人的風(fēng)采，聆聽古賢哲的教誨，努力將古代文明的精萃汲取、消化，融于心底。假定這里有一座古代羅馬的名人祠，我們會在里面看到一大組群像，他們是教師、官吏甚或皇帝；
他們所從事的研究，乃是“最勤勞的人也感到困難，最精細(xì)的人也感到深奧，最精巧的人也感到細(xì)致的”(梅因語)，那就是所謂法律學(xué)的研究。他們因此被稱為法學(xué)家。

　　古代羅馬法學(xué)家是一個文化史上的奇跡，一個至今讓人困惑和驚異的歷史之謎。我們在所有的古代文明里面都看到有法律，法律的制度和理論、應(yīng)用與闡釋。但只有在羅馬，一個所謂法學(xué)家階層平地而起，卓然獨立。正是這些人，代表了古代羅馬的最高智慧。奇怪的是，現(xiàn)在一般的知識者，知道加圖、普林尼、奧古斯都、維吉爾、盧克萊修和愛比克泰德，聽到斯凱沃拉、蓋烏斯或伯比尼安努斯的大名卻是完全地陌生�；蛘撸�他們可以舉出一個叫做西塞羅的人來充法學(xué)家，但是嚴(yán)格說起來，西塞羅做哲學(xué)家、政治家或著作家顯然更稱職些。他的思想和言論確曾對羅馬法產(chǎn)生過深刻的影響，但是把他放在這一組法學(xué)家的群像里面，別人的光輝會遮蔽住他。

　　法律是世上最實際的事物之一，因為法律總是要求實行的(并不要求實行而只是用來裝點門面的法律也有。此種情形自古既有，于今為烈。其中原因極為復(fù)雜，暫可不論)，而法律實行得怎樣，又總有一半取決于人們對法律所作的解釋。在人類較早的某一個時期，法律可能表現(xiàn)為神命。神命的傳達者便是最早的法律解人。法律在含意模糊的時候需要解釋，此可以不論；
最明白確鑿的律條如“摩西十誡”，也可能需要解釋才可以適用于繁復(fù)多變的實際生活，否則，也就沒有猶太法律學(xué)家這一種人了。由此可以知道，法律的解釋乃是法律的伴生物，二者相須，不可分離。不過，就這里談?wù)摰氖虑槎�言，法學(xué)家雖然以法律的闡釋為己任，其與法律解釋者到底是二個不同的概念。在羅馬歷史上，法學(xué)家是在著名的《十二表法》頒行之后很久方始出現(xiàn)，而它一旦出現(xiàn)，立即為歷史開辟出一個新的天地。我們現(xiàn)代人，雖然有了航天飛機和電子計算機，大體還是生活在這樣一個天地里面。

　　在很長的一段時間里面，羅馬的法律是貴族的獨占物。按照維柯的說法，這是他所謂“貴族政體”的題中應(yīng)有之義。這種“貴族政體”的特征之一是“對制度的保衛(wèi)”，其中包括對法律和解釋法律的科學(xué)的保衛(wèi)。當(dāng)時有關(guān)法律的知識皆被視為神圣，而由專門的社會階層小心地加以保護，就是因為這個緣故。(《新科學(xué)》第十二部分，第三章)紀(jì)元前五世紀(jì)中葉，著名的《十二表法》完成了。在羅馬法律史上，這是一件劃時代的大事件。羅馬人受一部公開的法典的統(tǒng)治始于《十二表法》。雖然，《十二表法》頒布之后一百年間，法律的解釋權(quán)仍由身為貴族的祭司們獨掌，但是“法律的保衛(wèi)”既已不存，法律解釋的壟斷或遲或早也一定會被破除。歸根到底，造成這些變化的政治的、社會的和文化的原因是一樣的。

　　公元前三一二年，阿庇烏斯·克勞狄烏斯·凱庫斯(A.C.Caecus)被選為監(jiān)察官，他擔(dān)任這個職務(wù)達五年之久，而他在任內(nèi)的所做所為，其影響更要久遠(yuǎn)得多。凱庫斯曾利用職權(quán)，一反羅馬的傳統(tǒng)，使許多出身低微的人進入元老院，從而使平民有可能擔(dān)任祭司職務(wù)。這實際是意味著貴族獨占法律解釋權(quán)這樣一個時代的終結(jié)。當(dāng)時，擔(dān)任凱庫斯助手的奈烏斯·弗拉維烏斯(G.Fla-vius)把所有關(guān)于“法律訴訟”(這正是當(dāng)日訴訟的關(guān)鍵)的知識公示于眾，就是一個有力的證據(jù)。大約五十年之后，提貝里烏斯·克朗凱尼烏斯(T.Coruncanius)被選為大祭司(時在公元前二五三年)，這是羅馬歷史上平民第一次擔(dān)任這個重要職務(wù)。這位平民出身的大祭司就有關(guān)“法律訴訟”的問題提供公開解答，在羅馬法律史上亦屬首次。此時，羅馬的版圖在擴大，羅馬的權(quán)力在增長，羅馬人對法律的興趣也日益高漲。大約在公元前二○○年，S.A.P.卡圖斯(Catus)出版了據(jù)說是西方歷史上第一部法律學(xué)著作：《三部法》(Tripertita，又名Jus Aelianum)。在那以后，著述之風(fēng)日盛。羅馬人的智力受了這樣的刺激，又?jǐn)[脫了早先在制度和習(xí)俗諸方面的束縛，便大大地發(fā)展起來。一個世俗的法學(xué)家群體，連同法律學(xué)這樣一種法學(xué)家的創(chuàng)造物，于是就出現(xiàn)了。

　　早先由祭司職務(wù)分化出來的法學(xué)家，多是羅馬社會中顯貴家族的成員。他們研習(xí)法律，為公眾提供法律服務(wù)，主要是為了博取聲望，取得政治活動的資本。這些人因為是活動家，所以最關(guān)注實際問題的解決，但是另一方面，他們既然不曾為日常的出庭諸瑣事所煩擾，又能夠?qū)Ｐ闹轮镜厮伎挤�律的發(fā)展之道。現(xiàn)時從事于法律職業(yè)者，久已將道、術(shù)分裂為二。羅馬法學(xué)家則不然，他們以一身而兼二任。這正是古羅馬人智慧的特別之處。

　　據(jù)西塞羅的記載，當(dāng)時法學(xué)家的活動大別有三。一是公開提供法律解答，其對象不僅為訴訟當(dāng)事人，而且包括羅馬的行政長官和法官；
二是參與訴訟活動，就具體訴訟事項提供指導(dǎo)(出庭之職由辯護士承擔(dān)。西塞羅就曾以他在法庭上的演說而聞名)；
三是幫助完成各類法律事務(wù)，如起草和準(zhǔn)備法律文件等。也許是因為所處時代較早的緣故，西塞羅沒有談到法學(xué)家另外兩種重要職能，即法律著述和法律教育。

　　古代羅馬的法律學(xué)實始于法學(xué)家的著述。古典時期的法學(xué)家大多著作等身。這些著作類別多樣，內(nèi)容宏富。有專供初學(xué)者入門的教科書和手冊；
有討論具體法律原則的專題論著；
有關(guān)于案例的收集、整理和論述；
也有對某一種法律或某一法學(xué)家著作的系統(tǒng)評注。此外還有大量不便歸類的雜著。公元六世紀(jì)編纂完成的《學(xué)說匯纂》，有選擇地摘編了這些著作中極小的一部分，歷來被奉為羅馬法律學(xué)的范本。

　　那時，有志于學(xué)習(xí)法律的青年從《法學(xué)階梯》一類教本入手去了解羅馬法，這是很容易想見的事情。不過，共和時代的法律教育并不采用現(xiàn)代人習(xí)見的課堂講授的方式，也是可以肯定的。當(dāng)時的學(xué)生跟老師呆在一起，直接從實際里面學(xué)習(xí)法律，那種情形同愛德華一世時代英國人學(xué)習(xí)法律的方式最為相似。這種師徒式的教育方式大概由早期法學(xué)家們務(wù)實的品格中產(chǎn)生，而它發(fā)展的結(jié)果，是形成教育的統(tǒng)緒。日后羅馬法學(xué)家的分為薩賓努斯派和普羅庫魯斯派，正與此有關(guān)。

　　一般認(rèn)為，羅馬兩大法學(xué)派別的創(chuàng)建人乃是奧古斯都時代的卡皮托(C.A.Capito)和拉比奧(M.A.Labeo)。這兩個杰出的法學(xué)家，一個是帝制的擁護者，一個是共和派的斗士。他們開啟的流派，到了自己學(xué)生的手里方才光大于世。先是卡皮托的高足薩賓努斯(M.sabinus)仿照希臘學(xué)園創(chuàng)為一代法家，然后有拉比奧派第三代傳人普羅庫魯斯(S.Proculus)起而與之對峙。大概學(xué)生的才智比較老師的更出色，他們的名字竟成為學(xué)派的徽記。關(guān)于薩賓努斯派和普羅庫魯斯派對立、論爭的種種情形，今人所知甚少。據(jù)說，薩派開始時對市民法(按指羅馬古老的城邦法律)用力最多，普派則更注意裁判官法(即羅馬司法長官于市民法之外創(chuàng)制的法律)；
又普派比較拘泥于法律的文句，薩派則竭力要去除法律中舊有的形式主義和僵硬性。優(yōu)帝《法學(xué)階梯》有兩處提到薩派與普派的論爭。一處是討論作為所有權(quán)取得方式之一的“加工”；
另一處涉及買賣契約中金錢之外的物品是否可以構(gòu)成價金的問題。透過這類零星記載，我們也許可以想見當(dāng)年薩派與普派之間往來論辯的情形。雖然，我們所了解的事情尚不足以說明這些法學(xué)派別各自具有某種內(nèi)在、一致的哲學(xué)信條，但有一點可以肯定，即不正視它們的存在，不懂得他們之間的諸多歧異，就不可能對羅馬法有深入的了解。

　　羅馬法上的學(xué)派之爭延續(xù)了大約百余年，到了哈德良皇帝統(tǒng)治時期(一一七——一三八年)，學(xué)派上的論爭趨于平息。這倒不是行政權(quán)力干預(yù)的結(jié)果，而是因為當(dāng)時出了一位極杰出的法學(xué)家猶令安努斯(P.S.Julianus，死于Marcus Aurelius治下)。這位猶令安努斯是已知薩賓努斯派的最后一代領(lǐng)袖，曾在皇帝哈德良和A.皮烏斯(A.Pius，一三八——一六一年在位)治下?lián)�任多種高級職務(wù)。他在法律學(xué)方面表現(xiàn)出非凡的天資與才能，以至于在他之后，我們竟再也聽不到人們談?wù)撈樟_庫魯斯一派的事情了。所有的法學(xué)家都成了薩賓努斯派。不過，以這樣一個偉大人物的心性與胸懷，我們想他并不拘泥于門派家法，而能夠兼收并蓄、融會貫通，大概也是合乎情理的。

　　我們中國人以為法律為盛世所不能廢，亦盛世所不尚，故其記載略存梗概。西人則不同。在他們，法律為健全的社會生活所必需，法律學(xué)乃盛世之學(xué)。羅馬法律學(xué)的黃金時代，亦即所謂古典的羅馬法時代，始于法學(xué)家塞爾蘇斯(P.J.Celsus)和皇帝圖拉真(Trajan，九八——一一七年在位)，至烏爾比安努斯或莫德斯提努斯和皇帝卡拉卡拉時止，與吉本所謂人類歷史上最繁盛和平的時期(公元九八——一八○年)大體相合。其時在羅馬，“法律不但是有野心的和有抱負(fù)的人的精神食糧，并且是一切智力活動的唯一滋養(yǎng)�！�(梅因語，《古代法》)大概在人類的歷史上，還沒有哪一個民族，哪一個時代，有如此多心智卓絕的人物投身于法律這一個領(lǐng)域，并由這種特別的智力活動中，開辟出如此廣大的天地來。在數(shù)百年的時代里面，羅馬法學(xué)家代代相繼，孜孜以求，為解答，為注釋，為推演，提取概念，總結(jié)格言，廓清原則。把原來簡陋、狹隘的城邦法，改造成為有某種普遍價值的理性創(chuàng)造物。羅馬法所以傳于后世而不滅者以此。

　　由二二三年烏爾比安努斯之死，到六世紀(jì)特里波尼安出而為優(yōu)帝編訂法典，前后三百余年，羅馬法律學(xué)隱而不顯。有人說，亂世到來，法律學(xué)所以衰微。三世紀(jì)以后，社會混亂日甚一日，“羅馬和平”漸成舊夢。伯氏與烏氏的死預(yù)示了法學(xué)家的悲劇性命運�，F(xiàn)世的苦難將更多偉大的心靈吸引去思考另外如道德哲學(xué)和宗教哲學(xué)的問題。這一類解釋大抵真實可信，但是未必能讓人完全滿意。羅馬人確實自有其智慧，法律學(xué)即是這種智慧的最高表現(xiàn)。后人或許可以努力把握住這一種智慧，但是關(guān)于其所由來，以及它在歷史上明滅的軌跡，何曾提出過令人滿意的解說。每當(dāng)我沉湎于歷史，面對如許深不可測的謎團，輒不禁掩卷嘆息，低回沉吟。

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