海洋發(fā)展戰(zhàn)略背景下我國(guó)海洋刑事立法若干理論問(wèn)題探討

　　摘要：區(qū)分陸上犯罪與海上犯罪是應(yīng)對(duì)日益增長(zhǎng)的海上犯罪、彰顯海上犯罪的基本特征和適應(yīng)海上司法實(shí)踐發(fā)展的需要。由于特殊罪名的適用效果不佳、適用范圍有限，一般罪名未能反映海上犯罪的特點(diǎn)，因而它們均不能適應(yīng)海洋發(fā)展戰(zhàn)略的需要�，F(xiàn)行刑法只適用于我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的海上犯罪，而不能適用于領(lǐng)海外國(guó)家管轄海域內(nèi)發(fā)生的犯罪。涉海國(guó)際公約只規(guī)定了海上犯罪的罪名和罪狀而沒(méi)有規(guī)定法定刑，對(duì)國(guó)際法的海上犯罪適用現(xiàn)有一般罪名違反禁止類(lèi)推原則，也沒(méi)有體現(xiàn)海上犯罪的特點(diǎn)；不僅適用程序繁瑣，而且使結(jié)果處于不確定狀態(tài)，因此，國(guó)際法的海上犯罪應(yīng)轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法的海上犯罪。
　　關(guān)鍵詞：國(guó)家海洋發(fā)展戰(zhàn)略 海洋刑事立法 海上犯罪 國(guó)家海洋權(quán)益
　　中圖分類(lèi)號(hào)：DP61 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1673-8330（2016）06-0097-10
　　近幾年來(lái)，由于國(guó)家海洋發(fā)展戰(zhàn)略的實(shí)施，我國(guó)海洋經(jīng)濟(jì)得到長(zhǎng)足的發(fā)展。據(jù)統(tǒng)計(jì)，“十一五”期間，海洋生產(chǎn)總值的年均增速達(dá)到13.5%，涉海就業(yè)人員超過(guò)3300萬(wàn)人。與此同時(shí)，也誘發(fā)諸如海域的非法經(jīng)營(yíng)、海上交通肇事、海上污染、海上搶劫和盜竊等違法犯罪行為。此外，少數(shù)周邊國(guó)家的漁船非法侵入領(lǐng)海外我國(guó)管轄海域從事非法捕魚(yú)和海洋資源調(diào)查等違法犯罪活動(dòng)，但由于我國(guó)海洋刑事立法的缺位，還不能對(duì)其實(shí)施抓捕只能驅(qū)趕了之。為應(yīng)對(duì)上述海上犯罪的嚴(yán)重挑戰(zhàn)，學(xué)者們進(jìn)行了海洋刑事立法問(wèn)題的研究。從研究?jī)?nèi)容來(lái)看，概括起來(lái)主要有：一是建議設(shè)置某一具體罪名，如設(shè)置海盜罪、污染海洋環(huán)境罪等；二是建議設(shè)置某一類(lèi)型罪名，如設(shè)置危及海上安全罪、海上恐怖主義犯罪等以確保航運(yùn)安全；再如主張針對(duì)在毗連區(qū)、專(zhuān)屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架等國(guó)家管轄海域內(nèi)發(fā)生的犯罪行為，設(shè)置非法測(cè)量、非法入境、越界捕魚(yú)、非法捕殺珍稀海洋生物罪等罪名予以規(guī)制，以維護(hù)國(guó)家海洋權(quán)益；三是對(duì)于海上犯罪刑法規(guī)制模式的研究，有主張采用普通刑法模式，也有主張采用附屬刑法模式。上述研究豐富了海洋刑事立法研究方面的內(nèi)容，值得重視。
　　然而，筆者認(rèn)為，在我國(guó)海洋發(fā)展戰(zhàn)略背景下，要完善我國(guó)海洋刑事立法，首先必須厘清如下基本理論問(wèn)題：區(qū)分海上犯罪與陸上犯罪有何意義？我國(guó)現(xiàn)有海上犯罪的特殊罪名與一般罪名能否適應(yīng)國(guó)家海洋發(fā)展戰(zhàn)略的需要？我國(guó)現(xiàn)行刑法如何應(yīng)對(duì)國(guó)家領(lǐng)域內(nèi)的海上犯罪與領(lǐng)海外國(guó)家管轄海域內(nèi)的海上犯罪？國(guó)際法的海上犯罪有無(wú)必要轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法的海上犯罪？從現(xiàn)有研究?jī)?nèi)容來(lái)看，這些理論問(wèn)題都沒(méi)有或者很少涉及，而這些理論問(wèn)題恰恰是我國(guó)今后海洋刑事立法工作必須面對(duì)且要著力解決的�；�于此，筆者試圖對(duì)這些理論問(wèn)題進(jìn)行初步探討，以此拋磚引玉，就教于方家。
　　一、區(qū)分海上犯罪與陸上犯罪有何意義
　　首先，要對(duì)海上犯罪中的“海上”的空間范圍進(jìn)行界定�！堵�(lián)合國(guó)海洋法公約》將海域分為內(nèi)水、領(lǐng)海、群島水域、用于國(guó)際航行的海峽、毗連區(qū)、專(zhuān)屬經(jīng)濟(jì)區(qū)、大陸架、公海、國(guó)際海底區(qū)域等九種類(lèi)型。由于海洋法學(xué)上的“內(nèi)水”有廣義和狹義之分。廣義的“內(nèi)水”包括內(nèi)海水和內(nèi)陸水。內(nèi)海水指領(lǐng)�；�線(xiàn)向陸一面的水域（除群島國(guó)的情況外），而內(nèi)陸水則指一國(guó)領(lǐng)陸范圍內(nèi)的一切水域，包括河流、湖泊和運(yùn)河。狹義的“內(nèi)水”僅指內(nèi)海水。對(duì)發(fā)生在后八種類(lèi)型海域內(nèi)的犯罪，以及發(fā)生在狹義上的“內(nèi)水”內(nèi)的犯罪都是海上犯罪，學(xué)者們并無(wú)異議；但對(duì)發(fā)生在“內(nèi)陸水”內(nèi)的犯罪是否屬于海上犯罪？則有不同看法�！堵�(lián)合國(guó)海洋法公約》第8條第1款規(guī)定的“內(nèi)水”僅指內(nèi)海水不包括內(nèi)陸水，即采狹義說(shuō)。因此，有學(xué)者主張，發(fā)生在內(nèi)海水內(nèi)的犯罪才是海上犯罪，而發(fā)生在內(nèi)陸水內(nèi)的犯罪不是海上犯罪。也有學(xué)者主張，發(fā)生在內(nèi)海水和內(nèi)陸水內(nèi)的犯罪都是海上犯罪。2007年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理海上發(fā)生的違法犯罪案件有關(guān)問(wèn)題的通知》和2007年公安部《公安機(jī)關(guān)海上執(zhí)法工作規(guī)定》所指的“海上”不僅包括內(nèi)海水，而且也包括內(nèi)陸水。本文采廣義說(shuō)。
　　一般認(rèn)為，發(fā)生在各種海域內(nèi)的犯罪都是海上犯罪，而發(fā)生在陸地上的犯罪就是陸上犯罪。當(dāng)然，有些犯罪既發(fā)生在海上，又發(fā)生在陸上，如海上走私，犯罪行為發(fā)生在海上，而犯罪結(jié)果發(fā)生在陸上。但就某一時(shí)間點(diǎn)來(lái)說(shuō)，犯罪空間總是確定的，即要么在海上，要么在陸上。如果犯罪行為或者結(jié)果發(fā)生在海上，就應(yīng)屬于海上犯罪�！昂Ｉ戏缸铩笔侨藗�?yōu)樘岢觥昂Ｉ闲谭ā崩碚摱�使用的概念，它是相�?duì)于“陸上犯罪”而言的。按照刑法理論，通常情況下，犯罪地點(diǎn)不影響定罪，只影響量刑。在海洋發(fā)展戰(zhàn)略背景下，筆者認(rèn)為，按照犯罪地點(diǎn)區(qū)分海上犯罪和陸上犯罪具有如下重大意義：
　　第一，這是應(yīng)對(duì)日益增長(zhǎng)的海上犯罪的迫切需要。我國(guó)管轄海域遼闊，海域類(lèi)型多樣，海洋國(guó)土占整個(gè)國(guó)土面積約三分之一。根據(jù)《聯(lián)合國(guó)海洋法公約》對(duì)領(lǐng)海、毗連區(qū)、大陸架等海域大小的規(guī)定，我國(guó)擁有12海里以?xún)?nèi)的38萬(wàn)平方公里的領(lǐng)海，24海里的毗連區(qū)、200海里的專(zhuān)屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和最長(zhǎng)的350海里的大陸架，這四者加起來(lái)，我國(guó)共擁有300多萬(wàn)平方公里的管轄海域。隨著國(guó)家海洋發(fā)展戰(zhàn)略的全面實(shí)施，我國(guó)大大加強(qiáng)了對(duì)管轄海域的開(kāi)發(fā)、利用、管理和保護(hù)等活動(dòng)的力度，無(wú)論廣度還是深度都是前所未有的。所有這些必然促進(jìn)海洋經(jīng)濟(jì)的大發(fā)展，而這又必然引發(fā)越來(lái)越多的海上犯罪。經(jīng)濟(jì)的大發(fā)展可誘發(fā)各種犯罪的大量增長(zhǎng)，這是改革開(kāi)放以來(lái)我國(guó)犯罪發(fā)展的一大特點(diǎn)。以非法捕撈水產(chǎn)品罪為例，2015年9月27日筆者從北大法律信息網(wǎng)搜索“非法捕撈水產(chǎn)品罪”的司法案例有354個(gè)，截止時(shí)間是2015年8月18日，但是，2016年1月19日筆者再次從該網(wǎng)搜索“非法捕撈水產(chǎn)品罪”的司法案例就有659個(gè)了，截止時(shí)間是2015年11月26日。時(shí)間僅過(guò)了三個(gè)多月就增加了305個(gè)。四據(jù)此推理，其他海上犯罪的案例數(shù)量也應(yīng)該在增長(zhǎng)。由此可見(jiàn)，在不久的將來(lái)，海上犯罪將成為我國(guó)重要的犯罪類(lèi)型�；�于此，迫切需要把海上犯罪從陸上犯罪中獨(dú)立出來(lái)，并對(duì)其展開(kāi)理論上的研究和進(jìn)行司法實(shí)踐上的應(yīng)對(duì)。
　　第二，可以更好地彰顯海上犯罪不同于陸上犯罪的基本特征。張保平教授對(duì)海上犯罪的基本特征作了概括：海上犯罪很多屬于走私、組織、運(yùn)輸偷渡國(guó)（邊）境、搶劫、海盜等具有高度暴利性的幾種財(cái)產(chǎn)型犯罪；具有組織嚴(yán)密的群體性犯罪；犯罪人基本上是青壯年男性，未成年人和老年人以及女性較為罕見(jiàn)；具有猖獗性、現(xiàn)代化、范圍的廣闊性、較強(qiáng)的流動(dòng)性、暴利性和常業(yè)性、預(yù)謀性、環(huán)節(jié)性等活動(dòng)特征；多為跨國(guó)跨境犯罪。筆者認(rèn)為，除上述基本特征外，海上犯罪還具有犯罪客體的特殊性、危害后果的嚴(yán)重性等特征。上述基本特征說(shuō)明了海上犯罪在犯罪主體、客體、對(duì)象、手段、時(shí)間和空間以及犯罪后果等方面，均與陸上犯罪存在明顯的差異。

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