大學(xué)生創(chuàng)業(yè)過(guò)程中的法律風(fēng)險(xiǎn)及預(yù)防措施研究

　　摘要 隨著世界創(chuàng)業(yè)大潮的興起，我國(guó)政府也對(duì)創(chuàng)業(yè)采取了一系列的激勵(lì)措施，但我國(guó)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)仍顯示出創(chuàng)業(yè)率低，成功率低的現(xiàn)狀，而創(chuàng)業(yè)中的法律風(fēng)險(xiǎn)又是創(chuàng)業(yè)失敗的一大潛在威脅。因此本文針對(duì)創(chuàng)業(yè)環(huán)節(jié)中的各個(gè)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行系統(tǒng)梳理及給出相應(yīng)解決辦法。
　　關(guān)鍵詞 大學(xué)生 創(chuàng)業(yè) 法律風(fēng)險(xiǎn) 公司 合同
　　中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.12.368
　　為順應(yīng)世界創(chuàng)業(yè)大潮，鼓勵(lì)全民創(chuàng)新，創(chuàng)業(yè)。我國(guó)從國(guó)家戰(zhàn)略層面出臺(tái)了一系列措施。但落實(shí)到操作層面，仍有很多路要走，尤其對(duì)于大學(xué)生，作為中國(guó)未來(lái)社會(huì)的中流砥柱，去創(chuàng)業(yè)有著其自身的優(yōu)勢(shì)和劣勢(shì)。根據(jù)教育研究機(jī)構(gòu)麥可思發(fā)布的《2013就業(yè)藍(lán)皮書(shū)》顯示，2010～2013年的創(chuàng)業(yè)比率分別為1.5%，1.6%，2.0%，而同期美國(guó)大學(xué)生的創(chuàng)業(yè)率為20%。同時(shí)，根據(jù)《中國(guó)青年報(bào)》2015年5月5日引用的數(shù)據(jù)是：中國(guó)大學(xué)生成功率為2.4%，顯示出我國(guó)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)率低，成功率低的現(xiàn)狀。究其原因，既有大學(xué)生自身素質(zhì)不高，缺乏經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于商業(yè)邏輯和法律風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)識(shí)不足，又有外界環(huán)境未能提供一個(gè)很好的指導(dǎo)和幫助。
　　由此可見(jiàn)，對(duì)于大學(xué)生創(chuàng)業(yè)而言，法律風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)防是—個(gè)很重要的問(wèn)題，而市場(chǎng)上目前對(duì)于大學(xué)生群體創(chuàng)業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防系統(tǒng)闡述的著作并不多，這也正是筆者的研究意義所在。本文將分為三個(gè)部分，分別是：一是創(chuàng)業(yè)形態(tài)的選擇；二是公司章程起草的注意事項(xiàng)；三是融資注意事項(xiàng)。
　　一、創(chuàng)業(yè)形態(tài)的選擇
　　創(chuàng)業(yè)者在選好創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目后，第一步便是選擇一個(gè)合理的創(chuàng)業(yè)形態(tài)，中國(guó)目前的創(chuàng)業(yè)形態(tài)可分為個(gè)體工商戶，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，合伙，有限責(zé)任公司，四種，本文主要介紹合伙與有限責(zé)任公司兩種（因?yàn)閺V義上講個(gè)體工商戶與合伙趨同，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)屬于一人有限責(zé)任公司），其中合伙又分為普通合伙和有限合伙，本文首先比較普通合伙與有限責(zé)任公司的區(qū)別：
　�。ㄒ唬┓傻匚缓拓�(zé)任承擔(dān)形式不同
　　普通合伙企業(yè)無(wú)法律人格，沒(méi)有自己獨(dú)立的法律地位，（但可以以自己名義擁有財(cái)產(chǎn)，參與訴訟等）因此由合伙企業(yè)產(chǎn)生的所有法律責(zé)任，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，因此風(fēng)險(xiǎn)較大，不過(guò)同時(shí)帶來(lái)的也是信譽(yù)度較高，投資人更加放心。
　　有限責(zé)任公司是獨(dú)立的法人，有限責(zé)任公司對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，而股東通常僅以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任（同時(shí)公司法規(guī)定了少數(shù)“揭開(kāi)公司面紗的情形”），同時(shí)，因此投資人對(duì)于公司的信任度較低。
　　正因?yàn)槠胀ê匣锖陀邢挢?zé)任公司的不足，而誕生了有限合伙企業(yè)，有限合伙企業(yè)至少有一個(gè)普通合伙人，普通合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，而有限合伙人僅以出資額承擔(dān)有限責(zé)任，同時(shí)有限合伙人沒(méi)有經(jīng)營(yíng)管理權(quán)限，因此對(duì)于財(cái)務(wù)投資者，有限合伙是很好的投資工具，而對(duì)于創(chuàng)業(yè)者來(lái)說(shuō)，既可以起到融資的作用，又可以避免經(jīng)營(yíng)管理權(quán)的分散。
　　同時(shí)需注意的是，盡管一人有限公司有獨(dú)立的法人地位，但若公司財(cái)務(wù)與個(gè)人財(cái)務(wù)混同，也有可能導(dǎo)致“公司面紗被揭開(kāi)”，由個(gè)人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
　�。ǘ┙�(jīng)營(yíng)管理方式不同
　　合伙事務(wù)通常由合伙人共同決定，或者由合伙人推舉出某個(gè)人決定，并無(wú)法定的常設(shè)機(jī)構(gòu)，和固定的開(kāi)會(huì)要求，因此經(jīng)營(yíng)管理較為便捷，事務(wù)決策也較為有效。
　　有限責(zé)任公司經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)由公司法和公司章程共同決定，需設(shè)立董事會(huì)，監(jiān)事會(huì)，總經(jīng)理等常設(shè)機(jī)構(gòu)，股東大會(huì)，董事會(huì)的召開(kāi)等在公司法均有明確的時(shí)間要求，和程序要求。
　　（三）稅務(wù)繳納不同
　　對(duì)于合伙企業(yè)而言，企業(yè)不征稅，直接向合伙人征收個(gè)人所得稅，適用5%-35%的五級(jí)超額累進(jìn)稅率，因此合伙企業(yè)可避免雙重征稅。
　　對(duì)于有限責(zé)任公司而言，在公司繳納營(yíng)業(yè)稅或者增值稅后（根據(jù)主營(yíng)業(yè)務(wù)不同而交稅不同），股東進(jìn)行分紅仍需繳納個(gè)人所得稅，因此會(huì)出現(xiàn)雙重征稅。
　　二、公司章程起草注意事項(xiàng)
　　（一）創(chuàng)始人擁有足夠股權(quán)進(jìn)行公司決策
　　公司的創(chuàng)始人要有足夠的股權(quán)進(jìn)行公司的決策，而公司股份分為幾等。擁有三分之二以上股權(quán)，則創(chuàng)始人可以決定公司的任何事情，包括公司解散，重組等重大事項(xiàng)；一半以上股權(quán)則可以決定除《公司法》第四十四條規(guī)定的重大事項(xiàng)外的其他公司日常經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)；擁有三分之一以上股權(quán)可對(duì)公司實(shí)施重大影響，因此公司創(chuàng)始人要根據(jù)實(shí)際情況，決定自己所擁有的股權(quán)，切不可兩人平分股權(quán)（即各占50%），最終造成公司決策不能，導(dǎo)致重大經(jīng)營(yíng)管理失誤。
　　“真功夫”即是如此，（公司兩位主要?jiǎng)?chuàng)始人蔡達(dá)標(biāo)和潘宇海各占47%股權(quán)，兩家PE各占3%。）蔡達(dá)標(biāo)在接受PE建議，對(duì)“真功夫”進(jìn)行“去家族化”改革，辭掉了和潘宇海關(guān)系密切的多位中高層領(lǐng)導(dǎo)后，兩人矛盾最終爆發(fā)，互相算計(jì)，最終使得以蔡達(dá)標(biāo)為首的領(lǐng)導(dǎo)班子因財(cái)務(wù)問(wèn)題被公安機(jī)關(guān)帶走。
　　因此，筆者建議，創(chuàng)始人在初期股權(quán)分配時(shí)，要根據(jù)自己在創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)中的地位，其他股權(quán)的分布情況，和成員的組成綜合考量占股比例。
　　（二）采用浮動(dòng)股權(quán)制及合理股權(quán)激勵(lì)
　　在初期確定股權(quán)之后，企業(yè)便開(kāi)始進(jìn)入正常的管理經(jīng)營(yíng)。而在公司的經(jīng)營(yíng)中，一個(gè)核心的部分便是“激勵(lì)”，國(guó)內(nèi)外已有多個(gè)有學(xué)者研究證明，公司業(yè)績(jī)?cè)胶玫墓驹絻A向于實(shí)施股權(quán)激勵(lì)0，通常而言，股權(quán)激勵(lì)能在正反兩方面起到作用：規(guī)避因股權(quán)定額產(chǎn)生的道德風(fēng)險(xiǎn)，和激勵(lì)管理層更加努力的工作。
　　在筆者進(jìn)行實(shí)地調(diào)研的過(guò)程中，多個(gè)創(chuàng)業(yè)者均遇到因股權(quán)激勵(lì)產(chǎn)生的問(wèn)題，分別有：
　　1.在初期分配好股權(quán)后，部分創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)過(guò)程中逐漸喪失了創(chuàng)業(yè)的熱情，開(kāi)始消極怠工，出現(xiàn)搭便車的情況，但因?yàn)闆](méi)有在公司章程中有所規(guī)定，而只能任其發(fā)展，最終不得已以高價(jià)再將股權(quán)買回。
　　2.由于初期沒(méi)有設(shè)置期權(quán)池，和期權(quán)方案，后期再由期權(quán)稀釋其他股東股權(quán)時(shí)，出現(xiàn)糾紛。

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