矯�。壕W(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律保護

　　在中國，由于隱私權(quán)的文化基礎(chǔ)和法律基礎(chǔ)相當(dāng)薄弱，談到隱私權(quán)的時候，人們往往僅僅是將其與一些秘密甚至是一些見不得人的事情相聯(lián)系。事實上，隱私權(quán)是現(xiàn)代社會當(dāng)中一項非常重要的權(quán)利，甚至可以說，隱私權(quán)的發(fā)展是現(xiàn)代社會的一個重要特征�，F(xiàn)代社會是公民社會，現(xiàn)代社會一個很重要的特點就是對政府的行為越來越要求公開、透明，而對個人的隱私越來越要求強化保護1 。技術(shù)的發(fā)展使得對個人隱私的保護比以前更為困難。伴隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及，由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商對個人信息的商業(yè)利用，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)作為隱私權(quán)在網(wǎng)絡(luò)空間中的延伸，面臨著越來越多的危險。如美國的I-800U.S.Search網(wǎng)站，輸入一個社會保險號，就可以得到該號碼用戶當(dāng)前的地址，以及過去10年的地址、電話、出生日期、假名等，還可以提供其保姆、員工、同事、醫(yī)生、鄰居或朋友的相關(guān)信息。

美國的Metromail 、FirstDate Solution 等頂級數(shù)據(jù)采集商，各自擁有900多萬個家庭和1.4億消費者的信息，里面包括人們的出生日期、旅行次數(shù)、購買習(xí)慣、吃藥時間、打電話給誰等內(nèi)容2。在這樣的社會和技術(shù)背景之下，本文著力探討網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律保護問題。

　　一、隱私權(quán)與網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的定義

　�。ㄒ唬╇[私權(quán)的定義

　　隱私權(quán)是《聯(lián)合國人權(quán)宣言》、《公民和政治權(quán)利國際公約》以及其他的國際或地區(qū)的條約中所認(rèn)可的基本人權(quán)之一3。

　　隱私權(quán)又稱私生活秘密權(quán)，盡管目前國內(nèi)對隱私權(quán)的定義存在著較大的分歧，但一般都認(rèn)為隱私權(quán)的內(nèi)容包括保護公民的私人信息，即保護公民不愿公開或者告人的個人事情，也就是保護公民的私生活秘密不被公開。在此基礎(chǔ)上，有人認(rèn)為隱私權(quán)的內(nèi)容還應(yīng)該包括個人的私生活安寧，即保護私人生活不受侵?jǐn)_；
有人則認(rèn)為還應(yīng)該包括個人的私生活不受非法干涉，也就是在前述信息權(quán)和安寧權(quán)的基礎(chǔ)上再加上個人私事決定權(quán)4。

　　人類第一次以明確的語言表述隱私權(quán)的含義是在1890年。當(dāng)時，美國波士頓市兩位律師沃倫和布蘭代斯發(fā)表了一篇劃時代的文章《隱私權(quán)》(“The Right of Privacy”)。沃倫和布蘭代斯在文章中指出：由于技術(shù)進(jìn)步和都市報紙的窺私癖，有必要為隱私提供新的法律保護�？焖僬障嗪蛨笊缫呀�(jīng)侵犯了個人和公民生活的神圣領(lǐng)地，許多機械設(shè)備的使用預(yù)示著我們面臨著這樣的威脅：“最親近的人之間說的悄悄話也將被從屋頂上宣揚出去�！彼麄兠鞔_提出：“個人有不受打擾的權(quán)利”5。

　　保護隱私最初主要強調(diào)獨處。此后，隱私權(quán)的內(nèi)容不斷增加，如信息隱私、談話隱私、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的隱私和個人的自決隱私以及親密關(guān)系等。有人將隱私分為資料隱私、通訊隱私、身體隱私及生活、工作領(lǐng)域隱私四個類別6。當(dāng)今社會，隨著信息科技的快速發(fā)展，越來越強調(diào)對個人信息資料的自治權(quán)和管理權(quán)，即強調(diào)資料隱私權(quán)的保護。

　　綜上，隱私權(quán)是自然人享有的私人生活、私人事務(wù)不受侵?jǐn)_、不被公開的權(quán)利及對私人資料擁有的支配與控制權(quán)利。

　�。ǘ�）網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的定義

　　網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)并非一種完全新型的隱私權(quán)，這一概念是隨著互聯(lián)網(wǎng)這種新型的信息和資料傳遞手段的出現(xiàn)而產(chǎn)生的，有與傳統(tǒng)隱私權(quán)重疊的部分，但主要是對于網(wǎng)上個人資料進(jìn)行保護的權(quán)利。

　　現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的概念主要屬于隱私權(quán)中個人資料隱私權(quán)的范疇，各國也多將其納入個人資料隱私權(quán)的保護范疇。

　　個人資料，包括以任何形式記載的、可供識別個人身份的信息，包括種族、民族、膚色、肖像、性別、年齡、婚姻狀況、家庭情況、宗教信仰、思想觀點、愛好、受教育情況、財產(chǎn)狀況、血型、指紋、病史、職業(yè)經(jīng)歷、住址、交往信息、通信信息、消費習(xí)慣、閱讀習(xí)慣等信息7。

　　在國內(nèi)的著作和論文中對代表個人信息內(nèi)容的用語還有個人數(shù)據(jù)、個人資料�！冬F(xiàn)代漢語詞典》對“資料”的解釋：用做參考或依據(jù)的材料。對“信息”的解釋：①音信；
消息。②信息論中指用符號傳送的報道，報道的內(nèi)容是接收符號者預(yù)先不知道的。對“數(shù)據(jù)”的解釋：進(jìn)行各種統(tǒng)計、計算、科學(xué)研究或技術(shù)設(shè)計等所依據(jù)的數(shù)值。而在英文原版著作中，“information ”與“data”是作為同義詞交叉使用的。

“information ”有信息和資料的含義；
“data”有資料和數(shù)據(jù)的含義。綜上，采用“個人資料 ”術(shù)語更確切。

　�。ㄈ�）網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的相關(guān)問題

　　1．個人資料隱私權(quán)與網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的異同

　　通過各種方式獲得個人資料并由此產(chǎn)生的隱私保護問題并非互聯(lián)網(wǎng)所獨有，個人資料的范圍不只是個人在網(wǎng)上所傳遞的資料，還包括通過其他的信息技術(shù)或自動運行程序所收集的個人資料。但是總的說來，通過互聯(lián)網(wǎng)這種新的信息技術(shù)所收集和處理的個人資料即網(wǎng)絡(luò)上的個人隱私仍是其最主要的保護對象8。這是因為網(wǎng)絡(luò)這種互動的多媒體形式，能高速、高效的收集、存儲、修改和傳播個人資料，這是其他方式所不能比擬的；
并且，消費者對于其隱私的關(guān)注主要集中在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，而非其他的信息傳遞方式。

　　2．網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)缺乏保護的消極影響

　�。�1）影響電子商務(wù)的快速、健康發(fā)展

　　2005年6月17日，總部設(shè)在美國紐約的萬事達(dá)信用卡國際公司宣布，包括萬事達(dá)、維薩、美國運通銀行和發(fā)現(xiàn)金融服務(wù)公司在內(nèi)的各種信用卡約4000多萬用戶的數(shù)據(jù)資料可能失竊，至少6.8萬名用戶舉報稱賬戶已被人盜用消費。這是近年來美國發(fā)生的最大規(guī)模的客戶資料泄密事件9。

　　網(wǎng)絡(luò)是消費者個人信息的豐富來源，商業(yè)網(wǎng)站可以收集大量的個人信息，這種收集包括采用告知的方式進(jìn)行的和在消費者不知情的情形下進(jìn)行的。如采用諸如Cookies 追蹤軟件，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在消費者登錄其網(wǎng)站時，私自在消費者的硬盤上安裝追蹤軟件，收集其姓名、e-mail地址、家庭和公司地址、電話號碼、登錄的網(wǎng)站及下載的資料等信息10。今天，一個設(shè)計軟件以幫助網(wǎng)上服務(wù)商收集和分析來訪者信息的產(chǎn)業(yè)已經(jīng)建立起來11，隨時隨地在收集網(wǎng)絡(luò)中出現(xiàn)的各種私人與組織的資料。

　　這些情況都會引發(fā)人們對電子商務(wù)的不信任，阻礙電子商務(wù)的快速、健康發(fā)展。

　�。�2）損害人們生活和精神的安寧

　　雖然我國計算機和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及和廣泛應(yīng)用時間很短，但發(fā)展迅速，互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)發(fā)展成為深入我國各行各業(yè)的社會大眾的互聯(lián)網(wǎng)。2004年我國上網(wǎng)人數(shù)達(dá)9400萬，預(yù)計2005年將達(dá)到1.2億12。整個社會的運行都搭上了互聯(lián)網(wǎng)快車�；ヂ�(lián)網(wǎng)用途也呈多元化趨勢，不論是信息內(nèi)容還是使用功能，涉及范圍都更深更廣。在互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)方面，電子郵件、網(wǎng)上銀行、政府網(wǎng)上辦公、在線交易、網(wǎng)絡(luò)廣告、網(wǎng)絡(luò)新聞、網(wǎng)絡(luò)游戲、網(wǎng)絡(luò)電視、網(wǎng)絡(luò)教育等業(yè)務(wù)仍然快速發(fā)展，各種專門的數(shù)據(jù)庫也正在逐步的建立之中。因此，出現(xiàn)隱私權(quán)和收集資料之間的社會矛盾將不可避免。

　　隨著社會的不斷發(fā)展，人們越來越需要在紛亂蕪雜的環(huán)境中保留自己內(nèi)心世界的安寧（peace of mind），隱私權(quán)也將逐步成為中國人的一種基本需求。在今天，隱私權(quán)已經(jīng)是公民保持人格尊嚴(yán)和從事社會活動所不可缺少的條件之一13。而網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)傳播速度快、影響范圍廣、損害后果大等特點將使受害人的生活和精神的安寧受到極大威脅。05年6月2日，一份記錄了近600個明星電話的電話錄在某網(wǎng)絡(luò)論壇上被披露。一些明星每天接到上百個“騷擾電話”14。一時間各類媒體上充斥著幾近崩潰的明星們的牢騷和憤怒�？梢妭�人隱私受侵犯也會損害社會的和諧。

　　二、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的立法模式

　�。ㄒ唬� 關(guān)于網(wǎng)絡(luò)隱私保護的模式

　　各個國家針對本國的產(chǎn)業(yè)政策和法律制度特點，采取下列一種或幾種模式15。

　　1.立法模式

　　(1)一般立法的模式

　　這種模式為歐盟、澳大利亞、香港地區(qū)、新西蘭和加拿大等國家和地區(qū)所采用。它是指制定關(guān)于資料隱私保護的綜合的一般性的規(guī)范文件。通過建立一個公共機構(gòu)來強制實施綜合的網(wǎng)絡(luò)隱私保護。

　　歐洲第一個頒行數(shù)據(jù)資料保護法的國家是瑞典，1973年瑞典《數(shù)據(jù)庫法》（the Swedish Data bank Statute）規(guī)定建立“瑞典數(shù)據(jù)監(jiān)督局”（Swedish Data Inspection Board ），作為專門的國家行政機構(gòu)，該局負(fù)責(zé)對要建立或繼續(xù)經(jīng)營個人信息系統(tǒng)的個人及組織進(jìn)行審查和批準(zhǔn)。規(guī)定非在該局的核準(zhǔn)和監(jiān)督下，任何人不得非法擁有他人的個人數(shù)據(jù)，并且對有關(guān)數(shù)據(jù)庫資料的收集、利用、保管等方面都有詳細(xì)的規(guī)定16；

　　在美國，對隱私權(quán)的保護，既作為普通法上的權(quán)利，又把它確定為憲法上的權(quán)利。但對網(wǎng)絡(luò)隱私保護的一般性立法方面，只針對兒童網(wǎng)上行為有聯(lián)邦《兒童網(wǎng)上隱私保護法案》（COPPA, Children’s Online Privacy Protection Act 1998）17；

　　英國對隱私權(quán)是通過侵權(quán)法加以保護；
對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)則通過1998年英國《數(shù)據(jù)保護條例》加以保護18。

　�。�2）特別立法模式

　　某些國家，避免制定普遍的資料隱私保護的法律規(guī)則，傾向于特定的領(lǐng)域中的法律規(guī)制，如美國的《有線電視通訊保護法案》（Cable Communication Protection Act,1984,CCPA）19 ；
《錄象隱私權(quán)保護法案》（Video Privacy Protection Act,1998,VPPA）；
《電話消費者保護法案》(Telephone Consumer Protection ct,1991,TCPA)；
《電子通訊隱私權(quán)法案》(Electronic Communication Privacy Act,1986,ECPA)20。此外還有 VCD租借記錄、金融隱私和醫(yī)療記錄隱私等的法案21，都是針對特定領(lǐng)域進(jìn)行的特別立法。

　　2．行業(yè)自律的模式

　　如果制定嚴(yán)格的網(wǎng)絡(luò)隱私保護的規(guī)則。則會相當(dāng)程度上阻礙電子商務(wù)乃至信息產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，但是如果完全放任網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的信息收集行為，則又會對消費者造成不公平后果，并同樣損害電子商務(wù)市場的拓寬。因此由公司或者產(chǎn)業(yè)實體制定行業(yè)的行為規(guī)章或行為指引，為行業(yè)的網(wǎng)絡(luò)隱私保護提供示范。在成年人網(wǎng)上資料的保護發(fā)面，這種模式被美國積極采納。同時新加坡和澳大利亞也倡導(dǎo)該模式。但是這種模式?jīng)]有法律上的強制執(zhí)行力。

　　3．技術(shù)保護的模式

　　這是指隨著技術(shù)的發(fā)展，產(chǎn)生了以技術(shù)為基礎(chǔ)的商業(yè)運用系統(tǒng)，互聯(lián)網(wǎng)的用戶能夠使用不同的程序和系統(tǒng)以實現(xiàn)不同程度的隱私保護和通訊安全。

　　如個人隱私偏好平臺（P3P , platform personal privacy platform）。實際上是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商和用戶之間通過該軟件就個人信息的收集問題所達(dá)成的一種電子協(xié)議，它的工作過程如下：使用P3P軟件的用戶可以將他的個人隱私偏好平臺設(shè)定在該軟件的選項中，如可設(shè)定為在任何網(wǎng)站收集或販賣個人網(wǎng)上信息的時候，禁止進(jìn)入該站點或者提醒用戶22。

　　再如加拿大提出的提高保密性的技術(shù)“身份保護器”。在系統(tǒng)中創(chuàng)建身份保護功能，使用者進(jìn)入該系統(tǒng)時，如果選擇使用該功能，系統(tǒng)就會發(fā)給該用戶一個“面具”或“經(jīng)授權(quán)的假身份” 。該用戶就可憑該“面具”或“經(jīng)授權(quán)的 假身份”從事有法律約束力的交易活動。而且，用戶會始終對輸入該系統(tǒng)的個人身份信息保持控制，不管是誰??包括該系統(tǒng)，任何試圖揭露用戶真實身份或面目的努力都會受到“身份保護器”的抵制23。

　　此種模式最大的問題是它本身的可靠性。

　　（二）中國對隱私權(quán)、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的現(xiàn)有法律資源

　　在一些國家，對隱私權(quán)有全面保護的法律體系。在此基礎(chǔ)之上，針對網(wǎng)絡(luò)隱私保護的特點，制定了相關(guān)法律。

　　雖然我國已經(jīng)開始重視對隱私的保護，但卻沒有一部法律直接將“隱私權(quán)”這個詞寫進(jìn)法律條款中，也沒有在法律上具體規(guī)定隱私權(quán)的內(nèi)容和侵犯隱私權(quán)行為的方式。

　　我國與隱私保護有關(guān)的法律散見于《憲法》、《刑法》、《刑事訴訟法》、《民事訴訟法》、《行政訴訟法》和最高人民法院的司法解釋。

　　對網(wǎng)絡(luò)隱私的相關(guān)法律保護，我國《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》第7條規(guī)定：用戶的通信自由和通信秘密受法律保護。任何單位和個人不得違反法律規(guī)定，利用國際聯(lián)網(wǎng)侵犯用戶的通信自由和通信秘密�！队嬎銠C信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實施辦法》第18條規(guī)定：不得擅自進(jìn)入未經(jīng)許可的計算機系統(tǒng)，篡改他人信息，冒用他人名義發(fā)出信息，侵犯他人隱私。

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　　以這些規(guī)定系統(tǒng)地對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)加以保護，不是它們所能勝任的，而且在審判實踐中缺乏可操作性。

　　正是隱私權(quán)保護的法律制度幾近于無，導(dǎo)致了網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)法律保護的缺陷，使網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)遭受侵害時尋求司法救濟成為難題，限制了被侵權(quán)人通過法律途徑保護自身權(quán)益。

　�。ㄈ�）中國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的立法模式

　　1．選擇立法、技術(shù)與行業(yè)自律的綜合模式

　　上文已介紹，國外對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)有立法、技術(shù)與行業(yè)自律等保護的模式。從我國的產(chǎn)業(yè)政策考慮，應(yīng)在保護產(chǎn)業(yè)發(fā)展與保護隱私權(quán)之間有一個平衡或并重。

　　我國應(yīng)采用多種保護模式，既要立法，也要從行業(yè)、技術(shù)角度保護個人網(wǎng)絡(luò)上的隱私，這是尊重人格尊嚴(yán)、維護社會和諧穩(wěn)定的需要。有一點是確定的，隨著科技的發(fā)展，社會的進(jìn)步，隱私法必定成為一個蓬勃發(fā)展的富有生命力的新型法律領(lǐng)域。因此，應(yīng)確立現(xiàn)實中可以初步完成立法目標(biāo)。

　　有一個問題必須考慮，在我們的立法中是否采用“網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)”的概念？我們發(fā)現(xiàn)，各國雖然在政策性的文件中大量使用網(wǎng)上隱私保護的措辭，但真正的立法中卻極少使用這一概念，而是采用資料隱私保護的概念，法律中也沒有關(guān)于網(wǎng)上隱私的明確定義。即使在美國聯(lián)邦《兒童網(wǎng)上隱私保護法案》中，也極少出現(xiàn)網(wǎng)上隱私的字樣，而是代之以對“個人可識別信息”（identifiable personal information）的界定。由于對個人資料隱私保護的范圍比網(wǎng)絡(luò)隱私的范圍更廣泛，這樣對于潛在的信息技術(shù)可能產(chǎn)生的對于個人隱私的影響，在立法上具有一定的前瞻性24。對此我們應(yīng)予以借鑒。

　　2．采取二元制立法模式

　　首先對傳統(tǒng)隱私保護進(jìn)行法律補課，制定保護個人隱私的基本法，作為民事法律制度的組成部分。在此基礎(chǔ)上，制定網(wǎng)絡(luò)隱私保護的一般法及特別法。

　　網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護中側(cè)重隱私權(quán)中的個人資料支配與控制權(quán)。

　　3．保護網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的實體法與程序法并重

　　網(wǎng)絡(luò)隱私保護，應(yīng)特別重視證據(jù)法的問題。電子證據(jù)在收集、固定、法律地位等方面與傳統(tǒng)證據(jù)有極大的不同。特別是離開了技術(shù)支持則會出現(xiàn)無從取得的可能性。

　　三、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的基本原則

　　網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的基本原則，是指規(guī)定于或者寓意于保護網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律、法規(guī)及政策之中，對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的立法、執(zhí)法、司法和守法具有指導(dǎo)意義和適用價值的根本指導(dǎo)思想或準(zhǔn)則。

　�。ㄒ唬﹤�人控制、支配原則

　　在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商收集有關(guān)用戶或消費者個人信息的時候，首先通報經(jīng)營者的身份，收集信息的目的和用途，個人對是否提供信息、對提供的信息的使用目的和使用方式有決定權(quán)。收集個人資料應(yīng)取得個人明示同意后才可進(jìn)行。

　�。ǘ�）嚴(yán)格保護人格尊嚴(yán)原則

　　隱私權(quán)在各國的價值觀念是不同的，它是受各國的文化傳統(tǒng)、歷史習(xí)慣等因素決定的。一個法國人，沒有經(jīng)過女朋友的同意把她的裸照公布到網(wǎng)上，因為他公開該照片，侵害了她的人格尊嚴(yán)，構(gòu)成了刑事犯罪。在美國，類似的案例則有不同的結(jié)果。有一個很保守的電視評論員是專門進(jìn)行道德說教的，她年輕時的裸照被男朋友公布出來。她起訴到法院。法院認(rèn)為既然你的裸照已經(jīng)公開，就不應(yīng)該禁止將其裸照放在網(wǎng)絡(luò)上公開。這個訴訟進(jìn)行了很長時間，但是法官沒有支持她的要求。為什么美國人和歐洲人的態(tài)度迥異？這就涉及到對人格尊嚴(yán)的理解。美國人并不認(rèn)為人格尊嚴(yán)是那么的重要，這可能是觀念上一個很大的差別。再比如，美國的銀行把有關(guān)個人信用的一些信息都收集起來，向特定的人如相關(guān)銀行披露。在這個問題上美國人大都支持銀行的做法，認(rèn)為這涉及到交易自由的問題。在這個問題上交易的自由更為重要。但歐洲人覺得這樣的做法是侵害個人隱私的，這涉及到個人的人格尊嚴(yán)問題25。

　　耶魯大學(xué)教授Whitman認(rèn)為，美國的隱私權(quán)和歐洲大陸的隱私權(quán)概念的區(qū)別在于，美國的隱私權(quán)觀念是建立在自由基礎(chǔ)之上的，而歐洲建立在人格尊嚴(yán)基礎(chǔ)之上。如果隱私和言論自由發(fā)生沖突，美國的隱私概念強調(diào)對隱私和言論自由的沖突的平衡。英國、法國等歐洲國家則強調(diào)對隱私的保護26。明白了這一點，對上面的不同就不難理解。

　　我國的隱私權(quán)觀念也應(yīng)建立在保護人格尊嚴(yán)的基礎(chǔ)之上。這是因為我國歷史上就缺乏個人權(quán)利主體意識，人格尊嚴(yán)向來不被重視。個人的情感、個人生活的空間與安寧也同樣不能受到尊重。所以，以法律的導(dǎo)向性，以人格尊嚴(yán)為隱私權(quán)保護的價值基礎(chǔ)，相信對公民的權(quán)利意識的建立有良好的作用。

　　（三）安全和完整原則

　　數(shù)據(jù)應(yīng)完整，準(zhǔn)確，使用規(guī)范的資料源，及時更新。被合法收集的個人數(shù)據(jù)持有人必須采取安全措施，防止個人數(shù)據(jù)未經(jīng)許可而被擴散、更改、透露或銷毀。

　�。ㄋ模┘骖檱�家與社會安全原則

　　對隱私權(quán)的保護，不只涉及電子商務(wù)與隱私保護的平衡，還涉及如何在國家的管理和個人的隱私兩者之間達(dá)到平衡。在網(wǎng)絡(luò)上加強國家管理，起因于計算機犯罪、色情信息對兒童的侵害及國家安全問題。

　　隱私權(quán)是一種個人權(quán)利，個人有隨意處置的自由。在法律上、技術(shù)上，應(yīng)為個人提供有效的保護規(guī)則、方法，個人則有選擇保護或公開自己的隱私的權(quán)利。一方面是公眾個人對隱私權(quán)保護的重視，另一方面是國家對計算機網(wǎng)絡(luò)信息的管理、控制。應(yīng)該看到，國家管理可能侵犯隱私權(quán)，也可以保護網(wǎng)絡(luò)的安全與健康。這有一個平衡問題。

　　四、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的法律框架及內(nèi)容

　　網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的全面性法律框架主要有權(quán)利主體、義務(wù)主體、保護的對象、基本原則、權(quán)利與義務(wù)、責(zé)任規(guī)定。

　　保護網(wǎng)絡(luò)上隱私的法律制度應(yīng)有哪些內(nèi)容？

　　1998年英國《數(shù)據(jù)保護條例》，特別明確對個人資料“處理”的定義，“處理”就是“獲取、記錄或持有信息或數(shù)據(jù)，或?qū)π畔⒒驍?shù)據(jù)進(jìn)行的任何管理或一系列管理”，只要“處理”個人資料，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商就要遵守特定的義務(wù)性規(guī)定，包括收集的目的明確合法、個人資料必須精確、以任何目的處理的個人資料的保存期都不得超過為滿足該目的而必須的保存期、采取適當(dāng)?shù)募夹g(shù)上和組織上措施以防止對個人資料的無權(quán)、越權(quán)或非法處理并防備個人資料的事故性破壞或損壞27。

　　歐盟關(guān)于數(shù)據(jù)保護的指令其主要內(nèi)容包括：數(shù)據(jù)的品質(zhì)要求、數(shù)據(jù)操作的合法程序、數(shù)據(jù)主體的其它權(quán)利、數(shù)據(jù)的安全、有關(guān)情況的通報以及一些特殊的分類28。

　　美國聯(lián)邦《兒童網(wǎng)上隱私保護法案》（COPPA, Children’s Online Privacy Protection Act 1998）共12條。第1條為該條例的調(diào)整范圍，第2條為定義，第3條為關(guān)于在互聯(lián)網(wǎng)上收集、使用和披露關(guān)于兒童的個人信息的欺詐及不公平行為的規(guī)則，第4條為告知義務(wù)，第5條為父母的同意（必須明示同意），第6條為父母查閱子女提供的個人信息的權(quán)利，第7條禁止將收集兒童個人信息作為參與網(wǎng)絡(luò)活動的條件，第8條保證所收集的個人資料的秘密、安全和完整，第9條強制執(zhí)行，第10條安全港，第11條制定條例的審查，第12條可分性的原則29。

　　根據(jù)其他國家的實務(wù)及立法經(jīng)驗，我國保護網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法應(yīng)有如下內(nèi)容：

　　1.網(wǎng)絡(luò)隱私的保護對象

　　網(wǎng)絡(luò)隱私的保護對象是在網(wǎng)上傳輸?shù)膫�人資料。所有網(wǎng)上傳輸?shù)膫�人信息都應(yīng)受到保護。

　　參照英國的法律，對個人資料所傳達(dá)的不同信息應(yīng)給予不同程度的保護。如對其中的敏感資料，諸如個人的種族或道德起源、政治觀點、宗教信仰或與此類似的其他信仰、工會所屬關(guān)系、生理或心理狀況、性生活、代理關(guān)系或與此有關(guān)的訴訟等個人資料給予更高程度的保護。

　　2.對數(shù)據(jù)收集行為的規(guī)定。

　　應(yīng)當(dāng)從法律上明確，收集數(shù)據(jù)的權(quán)利依據(jù)，必須是依照有關(guān)法律的規(guī)定，取得有關(guān)主管機關(guān)的許可或者是當(dāng)事人的同意后才能進(jìn)行，這種同意應(yīng)該是明示的同意，這點尤其重要。在收集數(shù)據(jù)時應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明收集行為的權(quán)限及依據(jù)、收集數(shù)據(jù)的目的等方面的內(nèi)容。只能以一個或多個明示且合法的目的來獲取個人資料。所收集的個人資料對處理它欲達(dá)到的目的而言應(yīng)該是充分、相關(guān)且不過分的。例如，對提供某種網(wǎng)上服務(wù)，獲得顧客的電子郵件地址是必不可少的；
但是，如果借機同時收集其他諸如顧客的性別、婚姻狀況、收入水平和年齡等信息，就顯得不相干或多余。

　　3.對數(shù)據(jù)內(nèi)容的準(zhǔn)確與完整的規(guī)定。

　　必須強調(diào)收集和持有的數(shù)據(jù)內(nèi)容必須是準(zhǔn)確的，而不是虛假或錯誤的，否則也可能構(gòu)成侵權(quán)。數(shù)據(jù)收集人必須盡一切努力來防止數(shù)據(jù)的錯誤。

　　4.對數(shù)據(jù)使用及其安全的規(guī)定

　　應(yīng)當(dāng)規(guī)定任何個人資料未經(jīng)本人許可不得公開，除非是在法定的例外情況之下，例如統(tǒng)計資料的使用等等。

　　數(shù)據(jù)的公開過程及其有關(guān)情況必須有完整的記錄，在該記錄的法定保存期限內(nèi)，當(dāng)事人有權(quán)查閱該記錄。如當(dāng)事人對其資料提出異議或者要求更正的話，應(yīng)當(dāng)將更正的內(nèi)容通知接受資料的人。

　　數(shù)據(jù)庫中的私人資料一旦向第三人公開，該機構(gòu)必須在規(guī)定時間內(nèi)通知當(dāng)事人，如當(dāng)事人要求更正，則還必須將更正的內(nèi)容通知第三人30。

　　應(yīng)采取適當(dāng)?shù)募夹g(shù)、組織措施以防止對個人資料的無權(quán)、越權(quán)或非法處理，也應(yīng)該采取類似的措施以防備對個人資料的破壞。

　　5. 對個人應(yīng)享有的權(quán)利性規(guī)定

　　個人應(yīng)當(dāng)有權(quán)查閱有關(guān)本人的資料，并有權(quán)對錯誤的資料提出異議或者要求更正，法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定相應(yīng)的更正程序。

　　如果不是由于法律規(guī)定的強制性收集行為，個人有權(quán)拒絕其資料被收集到公共數(shù)據(jù)庫。某個機構(gòu)所收集的數(shù)據(jù)如果要提供給其他數(shù)據(jù)庫服務(wù)機構(gòu)，必須取得當(dāng)事人同意，未經(jīng)當(dāng)事人同意，其他數(shù)據(jù)庫服務(wù)機構(gòu)不得將其私人資料用于經(jīng)營和服務(wù)，否則要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

　　6.對局域網(wǎng)中監(jiān)視問題的規(guī)定

　　局域網(wǎng)中雇主對雇員的電話或電子郵件的監(jiān)視。首先，該監(jiān)視規(guī)定為雇員了解；
其次，一旦發(fā)現(xiàn)雇員在打私人電話，就應(yīng)當(dāng)停止監(jiān)聽，這對于電子郵件也同樣適用31。

　　7.對侵權(quán)的救濟和刑事責(zé)任的規(guī)定

　　立法創(chuàng)設(shè)個人損害賠償訴因，由于對個人資料的濫用或者錯誤不實的數(shù)據(jù)而導(dǎo)致對當(dāng)事人的權(quán)利的損害，有關(guān)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。違反法律規(guī)定造成嚴(yán)重后果的還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

　　注釋：

　　1 25 26 王利明 《美國隱私權(quán)制度的發(fā)展及其對我國立法的啟示》 www.civillaw.com.cn 2004年11月5日在中國人民大學(xué)的講座

　　2 5 7 蔣志培 《網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法》P457 P455 P455 法律出版社

　　3 6 8 11 15 17 21 22 24 29 蔣坡《國際信息政策法律比較》P.424 P.425 P.428腳注 P.442 P.432 P.427 P.432 P.458 P.428 P.459 法律出版社

　　4 13 16 28 30 孫鐵成《計算機與法律》P102 P103 P106 P127 P133 法律出版社

　　9 美6.8萬信用卡用戶被盜刷 4000多萬數(shù)據(jù)可能失竊 王健 朱賢佳 每日經(jīng)濟新聞 2005年6月20日

　　10 U.S.A. Ronald J.Mann Jane K.Winn P141 CITIC PUBLISHING HOUSE

　　12 馮曉芳 新華網(wǎng) 北京 2005年2月28日

　　14 袁蕾 《誰賣了明星的隱私？》 《南方周末》 2005年6月16日

　　18 23 27 [英] 安德魯?斯帕羅 《電子商務(wù)法律》P145 P150 P146-151 中國城市出版社

　　19 20 31 孫曄 張楚 《美國電子商務(wù)法》 北京郵電大學(xué)出版社 P219 P219 P224

　　作者簡介:

　　矯健，女， 研究生階段就讀于吉林大學(xué)法學(xué)院，獲法學(xué)碩士學(xué)位；
本科階段就讀于華南理工大學(xué)無線電技術(shù)專業(yè)， 獲工學(xué)士學(xué)位。

　　曾在高等學(xué)校法學(xué)專業(yè)擔(dān)任講師7年，任經(jīng)濟法教研室主任。主講國際經(jīng)濟法、合同法、知識產(chǎn)權(quán)法等課程，在包括國家級、核心期刊等各類期刊上發(fā)表法學(xué)學(xué)術(shù)論文19篇�，F(xiàn)為上海市匯盛律師事務(wù)所專職執(zhí)業(yè)律師。（中國民商法律網(wǎng)）

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