張志銘:當(dāng)代中國(guó)的法律解釋問(wèn)題研究

        發(fā)布時(shí)間:2020-05-28 來(lái)源: 感悟愛情 點(diǎn)擊:

          

          自1949年以來(lái),中國(guó)的憲法和法律就法律解釋的問(wèn)題先后作出過(guò)多次規(guī)定。1949年9月通過(guò)的中央人民政府組織法第七條中規(guī)定,中央人民政府委員會(huì)有權(quán)制定并解釋國(guó)家的法律。1954年憲法第三十一條中規(guī)定,全國(guó)人大常委會(huì)有權(quán)解釋法律,1975年憲法保留了此項(xiàng)權(quán)力。1978年憲法和1982年憲法則更進(jìn)一步,增加了全國(guó)人大常委會(huì)“解釋憲法”的權(quán)力。全國(guó)人大常委會(huì)還于1955年和1981年先后兩次就法律解釋問(wèn)題作出專門決議,其中后一個(gè)決議在前一個(gè)決議的基礎(chǔ)上就法律解釋的主體、權(quán)限劃分、內(nèi)容等方面作了原則性的規(guī)定,從而確立了當(dāng)代中國(guó)的法律解釋體制。從近十多年來(lái)法定國(guó)家機(jī)關(guān)法律解釋的實(shí)踐看,雖說(shuō)全國(guó)人大常委會(huì)至今尚未明示進(jìn)行過(guò)關(guān)于憲法和法律的某項(xiàng)解釋[①a],國(guó)務(wù)院及主管部門對(duì)法律和行政法規(guī)的解釋以及省級(jí)地方人大常委會(huì)及政府主管部門對(duì)地方性法規(guī)的解釋還缺乏可供研究的經(jīng)驗(yàn)材料,但最高人民法院和最高人民檢察院在司法領(lǐng)域的法律解釋活動(dòng)卻十分頻繁。例如,在最高法院每年4期的公報(bào)中,1992年度的公報(bào)就載有16項(xiàng)司法解釋[②a]。

          在理論研究方面,自50年代以來(lái),法律解釋一直是法學(xué)理論學(xué)科中的一個(gè)分支問(wèn)題。但是,從90年代前的研究狀況看,該問(wèn)題包含的內(nèi)容比較單薄,主要涉及概念、意義、原則和分類等,相關(guān)的解說(shuō)也談不上透徹。近幾年來(lái),適應(yīng)法制實(shí)踐的需要,研究者開始以新的視角和方法闡釋法律解釋問(wèn)題[③a],發(fā)表了一批有分量的論文和專著。這些研究成果不僅從法律解釋的歷史沿革、學(xué)說(shuō)源流、理論命題和技術(shù)方法等方面逐漸豐富了研究?jī)?nèi)容,增加了對(duì)該問(wèn)題解說(shuō)的學(xué)理深度,而且還著眼于中國(guó)法律解釋體制的考察和建構(gòu),表現(xiàn)出很強(qiáng)的實(shí)踐指向。值得一提的是,梁慧星先生的《民法解釋學(xué)》一書置法律解釋問(wèn)題于學(xué)科的高度進(jìn)行系統(tǒng)深入的研究,這在當(dāng)代中國(guó)法學(xué)研究中是具有開創(chuàng)性的。

          下面我們從一般理論、解釋方法和解釋體制這樣三個(gè)方面對(duì)當(dāng)代中國(guó)法律解釋問(wèn)題的研究狀況作一綜述。

          

          一、法律解釋的一般理論

          

          (一)法律解釋的概念

          對(duì)于法律解釋這一術(shù)語(yǔ),學(xué)者們?cè)凑詹煌睦斫庾鞒霾煌亩x,以下我們按出版物的時(shí)間先后,列舉七種以資分析概括。

          定義一:“闡明法律或國(guó)家政權(quán)的其他文件的意義與內(nèi)容,即稱為解釋。在將法律或其他文件適用到具體的、實(shí)際的、需要根據(jù)法權(quán)進(jìn)行判決的案件上時(shí),就應(yīng)該對(duì)這一法律或其他文件進(jìn)行解釋!保邰伲猓

          定義二:“法律的解釋是科學(xué)地闡明法律規(guī)范的內(nèi)容與涵義,確切地理解法律規(guī)范中所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級(jí)的意志,從而保證法律規(guī)范的準(zhǔn)確適用!保邰冢猓

          定義三:“法律解釋同法律的實(shí)施、執(zhí)行和適用有著密切的聯(lián)系!薄鞍凑胀ǔ5睦斫,所謂法律解釋,就是根據(jù)統(tǒng)治階級(jí)的政策、立法意圖和法律意識(shí)對(duì)法律規(guī)定的具體內(nèi)容和含義作必要的說(shuō)明”[③b]。

          定義四:法律解釋是“對(duì)法律規(guī)范的含義以及所使用的概念、術(shù)語(yǔ)、定義等所作的說(shuō)明!保邰埽猓

          定義五:法律解釋實(shí)際上包含三方面內(nèi)容:一指確定法律規(guī)范內(nèi)容,探求立法意圖(包括立法者立法時(shí)的主觀意圖和法律本身反映出的客觀的立法目的與意圖),說(shuō)明法律規(guī)范的一種行為和過(guò)程;
        二指規(guī)定法律解釋的主體、權(quán)限、程序、方式和效力等問(wèn)題的法律解釋制度;
        三指法律解釋過(guò)程中作為技術(shù)所運(yùn)用的一系列規(guī)則和方式!胺山忉屖莿(dòng)態(tài)(行為與過(guò)程)、靜態(tài)(法律解釋制度)和技術(shù)三者構(gòu)成的統(tǒng)一整體!保邰荩猓

          定義六:“法律解釋是指對(duì)特定法律規(guī)定意義的說(shuō)明”。從廣義講,法律解釋包括對(duì)憲法、法律和法規(guī)的解釋,從狹義講則不包括對(duì)憲法的解釋。“法律解釋既是實(shí)施法律的一個(gè)前提,也是發(fā)展法律的一個(gè)方式”[⑥b]。

          定義七:“法律解釋乃是法適用之不可欠缺的前提”,“為了解決具體的案件,必須獲得作為大前提的法律規(guī)范。這種獲得作為判決大前提的法律規(guī)范的作業(yè),亦即廣義的法律解釋”。具體說(shuō)來(lái),廣義的法律解釋包括三項(xiàng)內(nèi)容:其一是在有可適用的法律規(guī)范情況下確定法律規(guī)范意義內(nèi)容的作業(yè),即狹義的法律解釋 ;
        其二是在沒(méi)有可適用的法律規(guī)范情況下的漏洞補(bǔ)充;
        其三是在法律規(guī)定因過(guò)于抽象一般而不確定情況下的價(jià)值補(bǔ)充[⑦b]。

          以上七種定義從總體上反映了中國(guó)學(xué)者對(duì)法律解釋概念的認(rèn)識(shí)。雖然學(xué)者們都把法律解釋理解為對(duì)法律規(guī)定或法律規(guī)范意義內(nèi)容的說(shuō)明,但是細(xì)分析起來(lái),除了在定義的表達(dá)方式和具體措詞上表現(xiàn)出不同外,他們還存在以下一些實(shí)質(zhì)性分歧,盡管這些分歧多數(shù)沒(méi)有被清楚地意識(shí)到。

         。保桶l(fā)生的場(chǎng)合而言,有的認(rèn)為法律解釋發(fā)生在法律實(shí)施(包括執(zhí)法、司法和守法)的場(chǎng)合,是法律實(shí)施的一個(gè)前提;
        有的認(rèn)為法律解釋發(fā)生在法律適用(包括執(zhí)法和司法)的場(chǎng)合,是法律適用的一個(gè)前提;
        還有的認(rèn)為它發(fā)生在司法裁判的場(chǎng)合,是作出司法裁判的“大前提”。

         。玻徒忉屩黧w而言,一般都會(huì)認(rèn)為包括有法定解釋權(quán)的組織或個(gè)人和無(wú)法定解釋權(quán)的組織或個(gè)人,其中有法定解釋權(quán)的組織又包括國(guó)家的立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)。但是,也有學(xué)者基于法律解釋發(fā)生于司法場(chǎng)合的理解,認(rèn)為主體是法官、學(xué)者和當(dāng)事人[⑧b]。

         。常透鶕(jù)主體對(duì)法律解釋所作的不同分類而言,一般認(rèn)為法律解釋可分為法定解釋或有權(quán)解釋和學(xué)理解釋或無(wú)法律效力的解釋,其中前者由于作解釋的國(guó)家機(jī)關(guān)的不同,又可分為立法解釋、司法解釋和行政解釋;
        也有學(xué)者認(rèn)為可區(qū)分為裁判解釋、學(xué)說(shuō)解釋和當(dāng)事人解釋三種,其中第一種有法律效力。應(yīng)該指出的是,一些學(xué)者根據(jù)中國(guó)的情況,對(duì)立法解釋概念提出了新的理解,對(duì)此我們將在第三部分加以介紹。

          4.在解釋的對(duì)象和目標(biāo)方面,只有少數(shù)學(xué)者作出了明確的區(qū)分[①c]。例如,有學(xué)者認(rèn)為,法律解釋的對(duì)象是法律規(guī)范之條文、立法文獻(xiàn)如立法理由書、草案、審議記錄等,以及當(dāng)時(shí)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、政治、技術(shù)等附隨情況;
        法律解釋 的目標(biāo)是解釋者通過(guò)對(duì)對(duì)象的解釋所欲探明的法律規(guī)范之法律意旨。

         。担M管法律解釋與法律實(shí)施被認(rèn)為是密不可分的,但是對(duì)于它是否包括事前解釋,學(xué)者的認(rèn)識(shí)并不一致。許多學(xué)者認(rèn)為,法律中的解釋條款以及那些解釋已有法律的法律(如實(shí)施細(xì)則)也屬于法律解釋;
        另有一些學(xué)者認(rèn)為,法律解釋 僅指事后解釋,即法律適用過(guò)程中的解釋,事前解釋屬于法律制定范疇[②c]。

          6.在普遍意義上就法律解釋尤其是司法解釋是否具有或應(yīng)該具有創(chuàng)造性的問(wèn)題,多數(shù)學(xué)者沒(méi)有論及或給予明確解說(shuō)。有的學(xué)者認(rèn)為,法律解釋或司法解釋并不只是對(duì)法律的理解活動(dòng),它還具有造法作用,在性質(zhì)上屬于立法的延長(zhǎng);
        法律漏洞的補(bǔ)充和不明確法律規(guī)定及一般條款的價(jià)值補(bǔ)充,就是典型的例子[③c]。

          

         。ǘ┓山忉尩奶匦

          只有少數(shù)學(xué)者的研究涉及這個(gè)問(wèn)題。例如,1990年出版的一本書中有作者認(rèn)為,法律解釋是對(duì)已付諸實(shí)施的法律本身及其運(yùn)行過(guò)程的不足的一種補(bǔ)救措施,它通過(guò)對(duì)原有法律條文的補(bǔ)充或說(shuō)明以及通過(guò)法律運(yùn)行的調(diào)整來(lái)達(dá)到補(bǔ)救的目的,因此其特征可以概括為三,即:法律解釋是一項(xiàng)認(rèn)識(shí)或理解活動(dòng);
        法律解釋是一項(xiàng)與法律實(shí)踐緊密聯(lián)系的實(shí)踐性很強(qiáng)的活動(dòng);
        法律解釋是一項(xiàng)具有強(qiáng)烈目的性并反映一定價(jià)值觀的評(píng)判活動(dòng)[④c]。1995年出版的一部著作則認(rèn)為,法律解釋以法律適用為目的,它除具有解釋活動(dòng)的一般性之外,還具有以下三種區(qū)別于其他解釋活動(dòng)的特殊性:其一,法律解釋對(duì)具體案件的關(guān)聯(lián)性。包括三層意思,即法律解釋往往由待處理的案件所引起,其任務(wù)在于確定法律規(guī)定對(duì)某特定法律事實(shí)是否有意義,以及法律條文應(yīng)相對(duì)于一個(gè)待處理事實(shí)加以闡釋并具體化;
        其二,法律解釋的價(jià)值取向性。法律解釋并非形式邏輯的操作,而是一種價(jià)值判斷,此種價(jià)值判斷以已經(jīng)成為法律基礎(chǔ)的內(nèi)在價(jià)值判斷為依據(jù);
        其三,法律解釋之解釋學(xué)循環(huán),即法律解釋作為理解過(guò)程表現(xiàn)為一個(gè)整體到部分、部分到整體的循環(huán)[⑤c]。

          

         。ㄈ┓山忉尩囊饬x

          對(duì)于法律解釋的意義或必要性,學(xué)者們有不同的概括,但大致不外乎這樣幾點(diǎn):其一,法律規(guī)范是抽象、概括和有限的規(guī)定,需要通過(guò)法律解釋這座橋梁才能適用于具體的人和事;
        其二,法律規(guī)定本身存在模糊、自相矛盾和缺漏等情況,可通過(guò)法律解釋這一手段加以修正;
        其三,法律不能朝令夕改,而社會(huì)生活和人的認(rèn)識(shí)又在不斷地發(fā)展變化,因此可以通過(guò)法律解釋既保持法律的穩(wěn)定性又使法律適應(yīng)各種新的變化;
        其四,中國(guó)地域遼闊,人口、民族眾多,地區(qū)差異很大,因而在法律的普遍規(guī)定與特殊調(diào)整之間矛盾尤為突出,這使得法律解釋具有特別重要的意義[①d]?傊,法律解釋既是實(shí)施法律的一個(gè)前提,也是發(fā)展法律的一個(gè)方式;
        或者說(shuō),法律解釋的意義在于具體確定法律規(guī)范的意義內(nèi)容,填補(bǔ)法律漏洞以及對(duì)不明確法律規(guī)定和一般條款進(jìn)行價(jià)值補(bǔ)充。

          

         。ㄋ模┓山忉尩哪繕(biāo)

          法律解釋的目標(biāo)是法律規(guī)范的法律意旨,但這種意旨是立法者制定法律規(guī)范時(shí)的主觀意思,還是存在于法律規(guī)范自身的客觀意思,法解釋學(xué)者的回答并不相同,由此形成了在整個(gè)19世紀(jì)居支配地位的主觀說(shuō)和在19世紀(jì)末以后居主導(dǎo)地位的客觀說(shuō),并且還存在與客觀說(shuō)相伴的新主觀說(shuō)和折衷說(shuō)。主觀說(shuō)認(rèn)為,制定法不存在任何漏洞,因此法律解釋的目標(biāo)在于探求立法者在制定法律時(shí)事實(shí)上的意思。客觀說(shuō)認(rèn)為,法律一經(jīng)制定,便與立法者分離而成為一種客觀存在;
        立法者于立法時(shí)賦予法律的意義、觀念及期待,并不具有約束力,具有約束力的是存在于法律內(nèi)部的合理意義,因此,法律解釋的目標(biāo)是按照社會(huì)的發(fā)展變化去探明為法律內(nèi)部合理性所要求的各種目的。新主觀說(shuō)認(rèn)為,法律解釋不是要探求立法者立法時(shí)的心理學(xué)意義上的意思,而是要探求法律規(guī)范命令背后與之有因果關(guān)系的各種利益狀態(tài)及其權(quán)衡,以便盡量擴(kuò)展法律規(guī)范的意義內(nèi)容;
        它假定存在著廣泛的法律漏洞,并主張解釋者對(duì)此原則上應(yīng)推測(cè)立法者的評(píng)價(jià)加以補(bǔ)充,無(wú)法推測(cè)這種評(píng)價(jià)時(shí)才以社會(huì)上占支配地位的評(píng)價(jià)及自己的評(píng)價(jià)進(jìn)行補(bǔ)充。折衷說(shuō)的主張是,解釋者首先應(yīng)該歷史地解釋,確定立法者的意思,只是在這種意思無(wú)法認(rèn)知或?qū)ΜF(xiàn)代情勢(shì)所生問(wèn)題未提供解決基準(zhǔn)的場(chǎng)合,才考慮在法律條文可能的語(yǔ)義范圍內(nèi),檢討可能的理由和基準(zhǔn),確認(rèn)合乎現(xiàn)在法律適用目的的意義[②d]。

          中國(guó)學(xué)者多數(shù)未論及解釋的目標(biāo)問(wèn)題,但是,從主張嚴(yán)格劃分立法與司法職能以及對(duì)許多司法解釋(特別是抽象司法解釋)的立法性質(zhì)的批判看,似乎可以說(shuō)是屬于主觀說(shuō)。在少數(shù)論及此問(wèn)題的學(xué)者中,有的表現(xiàn)出折衷說(shuō)的主張,例如,認(rèn)為法律解釋不以探究立法原意為限,而是應(yīng)當(dāng)創(chuàng)造性地揭示立法意蘊(yùn),并使之能夠與現(xiàn)實(shí)相吻合[③d];
        有的則明確主張客觀說(shuō),并認(rèn)為中國(guó)最高法院公布的批復(fù)、解答和判例,給人以客觀說(shuō)的印象[④d]。

          

          二、法律解釋的方法

          

         。ㄒ唬┓山忉尫椒ǖ姆N類

        對(duì)于法律解釋的方法,以往學(xué)者們只是在法律解釋的分類中作為一種分類標(biāo)準(zhǔn)附帶論及。如今許多學(xué)者仍然認(rèn)為,法律解釋按照解釋主體和效力的不同可分為有法律效力的解釋和無(wú)法律效力的解釋;
        按照解釋方法的不同可分為立法解釋、邏輯解釋、系統(tǒng)解釋和歷史解釋;
        按照解釋尺度的不同可分為字面解釋、限制解釋和擴(kuò)充解釋。新近的變化有二:其一是突出了法律解釋方法的重要性,例如有學(xué)者認(rèn)為:“強(qiáng)調(diào)法解釋方法論為法解釋學(xué)之基本內(nèi)容,(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))應(yīng)不為過(guò)!保邰荩洌葸有學(xué)者指出:“法解釋是手段與目的的技術(shù)性與價(jià)值性的結(jié)合!保邰蓿洌萜涠前逊山忉尩姆诸惻c法律解釋的方法區(qū)分開來(lái),前者僅指按解釋主體和效力不同所作劃分,原來(lái)按解釋方法和尺度不同所作的劃分皆被作為后者的內(nèi)容。

          對(duì)于法律解釋方法的種類,學(xué)者們有不同的劃分。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為,法律解釋 的一般方法包括文義解釋、邏輯解釋、歷史解釋和目的解釋四種,這是基于解釋角度的不同所作的劃分;
        根據(jù)解釋尺度或結(jié)果的不同,又可分為字面解釋、限制解釋和擴(kuò)充解釋這樣三種。新近有一些學(xué)者在法律解釋方法上提出了不同的分類,而且涉及到一些新方法。例如,有的學(xué)者把法律解釋方法分為狹義法律解釋的諸種方法和法律漏洞補(bǔ)充(包括價(jià)值補(bǔ)充)的方法兩大類,前者包括文義解釋、論理解釋、比較法解釋和社會(huì)學(xué)解釋,其中論理解釋又可分為體系解釋、法意解釋、擴(kuò)張解釋、限縮解釋、當(dāng)然解釋、目的解釋和合憲性解釋;
        后者包括依習(xí)慣補(bǔ)充、依法理補(bǔ)充和依判例補(bǔ)充三種方法,其中依法理補(bǔ)充的方法又包括依立法者或準(zhǔn)立法者的消極意思補(bǔ)充、類推適用、目的性限縮、反對(duì)解釋、目的性擴(kuò)張、依一般的法原則補(bǔ)充和依比較法補(bǔ)充[①e]。還有的學(xué)者把各種法律解釋方法分別歸入實(shí)證分析方法、社會(huì)分析方法和價(jià)值分析方法這樣三類[②e]。

          下面就上述分類所涉及的一些主要法律解釋方法作一簡(jiǎn)要說(shuō)明。

          語(yǔ)義解釋,又稱語(yǔ)法、文法、文理、文義等解釋,指按照法律條文的文字、語(yǔ)法去理解其含義。

          體系解釋,又稱邏輯、系統(tǒng)等解釋,指按照一個(gè)法條在規(guī)定性文件中與其他相關(guān)法條的聯(lián)系去理解其含義。

          法意解釋,又稱立法、歷史、沿革等解釋,指探求立法者于制定法律時(shí)所作的價(jià)值判斷及其所要實(shí)現(xiàn)的目的,以了解法條的含義。

          目的解釋,指按照制定某一法律的目的去解釋該法律的條文。

          擴(kuò)充解釋,指法條的字面含義比立法原意為窄時(shí)所作出的比字面含義較廣的解釋。

          限縮解釋,又稱限制、縮小等解釋,指法條的字面含義比立法原意為廣時(shí)所作出的比字面含義較窄的解釋。

          當(dāng)然解釋,指法律雖無(wú)明文,但依規(guī)范目的衡量,某事實(shí)較之法律所規(guī)定者更有適用理由,因而適用該規(guī)定,即所謂“舉重以明輕,舉輕以明重”。

          合憲性解釋,指依照憲法及位階較高的法律解釋位階較低的法律。

          比較法解釋,指援引外國(guó)立法例及判例學(xué)說(shuō)以闡釋本國(guó)法律的意義內(nèi)容。

          社會(huì)學(xué)解釋,指著重于社會(huì)效果預(yù)測(cè)和目的的衡量,在法條可能的語(yǔ)義范圍內(nèi)闡釋其意義內(nèi)容。

          反對(duì)解釋,又稱反面解釋,指按照法條正面表現(xiàn)的意義,反推其隱含的意義。

          

         。ǘ┓山忉尩囊(guī)則

          各種法律解釋方法之間是否有某種位階關(guān)系可據(jù)以決定它們的適用順序,這就是法律解釋規(guī)則所要回答和解決的問(wèn)題。對(duì)于這一問(wèn)題,直到最近才有少數(shù)學(xué)者提起并加以研究[③e]。有學(xué)者認(rèn)為,雖然不能說(shuō)各種解釋方法之間有一種固定的位階關(guān)系,但也不應(yīng)認(rèn)為解釋者可以隨意選擇使用而不必遵循大致的規(guī)律或解釋規(guī)則。該學(xué)者對(duì)法律解釋規(guī)則的表述是:1.對(duì)法條的解釋,首先應(yīng)采用語(yǔ)義解釋方法,如解釋的結(jié)果有可能為復(fù)數(shù),則繼之以論理解釋方法;
        2.作論理解釋時(shí),應(yīng)先運(yùn)用體系解釋和法意解釋以探求法律意旨,進(jìn)而運(yùn)用擴(kuò)充解釋或限縮解釋或當(dāng)然解釋以判明法律的意義內(nèi)容,如仍不能澄清法律語(yǔ)義的疑義,則進(jìn)一步作目的解釋以探求立法目的,或者在依上述方法初步確定法律意義內(nèi)容后,以目的解釋進(jìn)行核實(shí),最后作合憲性解釋看是否符合憲法的基本價(jià)值判斷;
        3.經(jīng)論理解釋仍不能確定結(jié)論,可進(jìn)一步作比較法解釋或社會(huì)學(xué)解釋;
        4.論理解釋、比較法解釋或社會(huì)學(xué)解釋的結(jié)果只有在不超出法條語(yǔ)義可能的范圍時(shí)才能作準(zhǔn);
        5.經(jīng)解釋最終仍存在相互抵觸的結(jié)果,則應(yīng)進(jìn)行利益衡量或價(jià)值判斷,從中選出具有社會(huì)妥當(dāng)性的解釋結(jié)果作為結(jié)論。該學(xué)者強(qiáng)調(diào)指出,無(wú)論依何種解釋方法,原則上不允許作出反于法條語(yǔ)義的解釋結(jié)論[①f]。

          

          三、中國(guó)的法律解釋體制

          

         。ㄒ唬╆P(guān)于解釋體制的法律規(guī)定

          中國(guó)現(xiàn)行的法律解釋體制,具體是根據(jù)1981年五屆全國(guó)人大第19次常委會(huì)通過(guò)的《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》建立的。該決議對(duì)法律解釋的主體、權(quán)限劃分、內(nèi)容等問(wèn)題作出了以下四項(xiàng)原則性的規(guī)定:1.凡關(guān)于法律條文本身需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的,由全國(guó)人大常委會(huì)進(jìn)行解釋或加以規(guī)定;
        2.凡屬于法院審判工作或檢察院檢察工作中具體應(yīng)用法律的問(wèn)題,分別由最高人民法院和最高人民檢察院進(jìn)行解釋。兩院解釋如有原則分歧,報(bào)請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)解釋或決定;
        3.不屬于審判和檢察工作中的其他法律如何具體應(yīng)用的問(wèn)題,由國(guó)務(wù)院及主管部門進(jìn)行解釋;
        4.凡屬地方性法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或作出補(bǔ)充規(guī)定的,由制定法規(guī)的省、自治區(qū)、直轄市人大常委會(huì)進(jìn)行解釋或作出規(guī)定。凡屬地方性法規(guī)如何具體應(yīng)用的問(wèn)題,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府主管部門進(jìn)行解釋。

        有的學(xué)者認(rèn)為,從上述決議和1982年憲法關(guān)于全國(guó)人大常委會(huì)有權(quán)解釋憲法和法律的規(guī)定看,當(dāng)代中國(guó)建立了以全國(guó)人大常委會(huì)為主體的各機(jī)關(guān)分工配合的法律解釋體制。全國(guó)人大常委會(huì)的主體地位不僅表現(xiàn)在它負(fù)責(zé)解釋中國(guó)整個(gè)法律制度的核心部分,即憲法和法律,而且還表現(xiàn)在最高法院和最高檢察院如出現(xiàn)解釋上的原則分歧,要報(bào)請(qǐng)它解釋或決定!胺止づ浜稀本唧w是指中央國(guó)家機(jī)關(guān)與地方國(guó)家機(jī)關(guān)之間的分工配合,以及中央國(guó)家機(jī)關(guān)之間、省級(jí)地方國(guó)家機(jī)關(guān)之間的分工配合[②f]。換言之,中央國(guó)家機(jī)關(guān)解釋的對(duì)象是憲法和法律,省級(jí)地方國(guó)家機(jī)關(guān)解釋的對(duì)象是地方性法規(guī);
        權(quán)力機(jī)關(guān)常設(shè)機(jī)關(guān)的解釋任務(wù)是對(duì)法律和法規(guī)的條文本身“進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定”,司法、行政機(jī)關(guān)的解釋任務(wù)則是解決法律和法規(guī)“如何具體應(yīng)用的問(wèn)題”。

          對(duì)于上述決議的規(guī)定,一些學(xué)者還討論了以下兩個(gè)重要問(wèn)題:

          其一,“補(bǔ)充規(guī)定”是否屬于法律解釋范圍?有些學(xué)者認(rèn)為,決議規(guī)定全國(guó)人大常委會(huì)或省級(jí)人大常委會(huì)的解釋任務(wù)是對(duì)法律或地方性法規(guī)的條文本身“進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定”,說(shuō)明此處解釋的內(nèi)容不僅是對(duì)不確定或不很確定的法律條文本身作分辨歧義、明確界限的工作,而且還包括補(bǔ)充其缺漏甚至擴(kuò)充其基本含義的工作[③f]。但是,有的學(xué)者認(rèn)為,“作補(bǔ)充規(guī)定”已超出法律解釋范圍而屬于制定新的、補(bǔ)充性法律或法規(guī)的范圍[④f]。

          其二,“進(jìn)一步明確界限”與“具體應(yīng)用”二者之間的區(qū)分問(wèn)題。雖然多數(shù)學(xué)者對(duì)此沒(méi)有疑義,但有的學(xué)者指出,這兩者實(shí)質(zhì)上很難作明確的區(qū)分,要弄清應(yīng)該如何“具體應(yīng)用”法律、法規(guī),往往必須同時(shí)要對(duì)法律、法規(guī)條文本身“進(jìn)一步明確界限”[①g]。

        此外,由于1986年修正后的地方各級(jí)人民代表大會(huì)和人民政府組織法規(guī)定省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大市的人民代表大會(huì)及其常委會(huì)(在本級(jí)人大閉會(huì)期間)有權(quán)制定地方性法規(guī),有學(xué)者認(rèn)為,上述決議第四項(xiàng)關(guān)于地方性法規(guī)解釋的規(guī)定,在主體上應(yīng)包括省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大市的人大常委會(huì)和人民政府主管部門[②g]。

          

         。ǘ┝⒎ń忉

          對(duì)于中國(guó)的立法解釋,學(xué)者們的研究主要涉及立法解釋的定義、作用、內(nèi)容、方式、程序等方面,其中存在不少分歧。

          1.定義

          一般認(rèn)為,法律解釋按照解釋主體的不同可以分為法定解釋和學(xué)理解釋,其中前者又包括立法解釋、司法解釋和行政解釋。因此,所謂立法解釋就是立法機(jī)關(guān)對(duì)法律條文意義的說(shuō)明。但是,由于學(xué)者們?cè)谶@里對(duì)“立法機(jī)關(guān)”一詞的含義理解不同,對(duì)立法解釋概念的認(rèn)識(shí)也不一樣,主要有以下三種:
        一種認(rèn)為,憲法規(guī)定全國(guó)人大常委會(huì)有權(quán)解釋憲法和法律,因此立法解釋指的是全國(guó)人大常委會(huì)的解釋,也即1981年法律解釋決議第一項(xiàng)規(guī)定的情況。

        另一種認(rèn)為,立法解釋指有權(quán)制定法律和地方性法規(guī)的中央和地方的國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的常設(shè)機(jī)關(guān)對(duì)法律、法規(guī)所作的解釋[③g]。這種觀點(diǎn)與1981年法律解釋決議第一、四項(xiàng)的規(guī)定相適應(yīng)。

        再一種認(rèn)為,立法解釋指有立法權(quán)的機(jī)關(guān)對(duì)它制定的法律或法規(guī)的解釋,包括全國(guó)人大及其常委會(huì)對(duì)其制定的法律的解釋,國(guó)務(wù)院對(duì)它制定的行政法規(guī)的解釋,以及省級(jí)人大及其常委會(huì)對(duì)其制定的地方性法規(guī)的解釋。這種觀點(diǎn)進(jìn)一步認(rèn)為,如果從解釋的內(nèi)容和性質(zhì)看,實(shí)際上法定解釋只有兩種,一種是立法者對(duì)自己制定的法律在需要明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定時(shí)的解釋,另一種是執(zhí)法(包括司法)機(jī)關(guān)在執(zhí)法中對(duì)如何具體應(yīng)用法律問(wèn)題所作的解釋[④g]。顯然,這種觀點(diǎn)貫徹了1981年法律解釋決議關(guān)于針對(duì)“條文本身”的解釋和針對(duì)“具體應(yīng)用 ”的解釋的兩分法。

         。玻饔

          對(duì)于立法解釋的作用,學(xué)者們的認(rèn)識(shí)相去甚遠(yuǎn)。有的認(rèn)為立法解釋的作用相當(dāng)廣泛,包括完善法律、補(bǔ)充法律、修改法律和裁斷違法行為[⑤g];
        有的則認(rèn)為立法解釋的作用僅僅在于使法律原有的、當(dāng)然或可能包括的含義明確化、具體化,而不是增加法律原意未能包括的內(nèi)容[⑥g];
        還有的比較折衷,認(rèn)為1981年法律解釋決議中所說(shuō)的“進(jìn)一步明確界限”屬于廣義的法律解釋,即不拘泥于法律字面含義、甚至改變立法原意的比較自由的解釋,但是,其中所說(shuō)的 “作補(bǔ)充規(guī)定”則超出了立法解釋的范圍[⑦g]。

          3.內(nèi)容

          由于對(duì)立法解釋所下定義不同,對(duì)其內(nèi)容范圍的認(rèn)識(shí)也不一樣。范圍最窄的是指對(duì)憲法和法律的解釋,范圍居中的還包括對(duì)地方性法規(guī)的解釋,范圍最廣的再加上對(duì)行政法規(guī)的解釋。

         。ǎ保⿲(duì)憲法的解釋。憲法解釋是憲法學(xué)研究的基本問(wèn)題之一,對(duì)于憲法解釋的概念、方法、意義、主體、原則、效力等方面的內(nèi)容,有的憲法學(xué)著作中已有比較系統(tǒng)的介紹[⑧g]。就中國(guó)的憲法解釋制度而言,目前比較具有實(shí)質(zhì)意義的討論涉及的問(wèn)題是,憲法解釋是否可以是不拘泥于憲法條文字面含義甚至改變立法原意的比較自由的解釋?一些學(xué)者指出,認(rèn)為可以通過(guò)憲法解釋使憲法符合社會(huì)發(fā)展的需要從而更加完善,實(shí)際上包含著通過(guò)憲法解釋修改憲法的意思,這是對(duì)憲法解釋的誤解;
        全國(guó)人大常委會(huì)只有修改憲法的提案權(quán),憲法修正案的通過(guò)要經(jīng)過(guò)全國(guó)人大全體代表三分之二的贊成,如果把全國(guó)人大常委會(huì)解釋憲法的權(quán)力理解為可以超越憲法原意的解釋權(quán)力,就等于以解釋為名行修改之實(shí),因此,憲法解釋只能是不超越憲法原意的嚴(yán)格解釋[①h]。有的學(xué)者還進(jìn)一步指出,通常把1983年六屆全國(guó)人大第20次常委會(huì)通過(guò)的《關(guān)于國(guó)家安全機(jī)關(guān)行使公安機(jī)關(guān)的偵查、拘留、預(yù)審和執(zhí)行逮捕的職權(quán)的決定》作為對(duì)憲法37條和40條規(guī)定的解釋,但實(shí)際上這并非憲法解釋,而是全國(guó)人大常委會(huì)超權(quán)決定了該由全國(guó)人大決定的事項(xiàng),是對(duì)憲法的修改[②h]。與這一問(wèn)題相聯(lián)系,一些學(xué)者的研究還涉及到如何建立更完善的憲法解釋制度問(wèn)題,其觀點(diǎn)是,憲法解釋在各國(guó)都是在憲法實(shí)施的意義上使用的,它與憲法監(jiān)督是一體,不是事先的抽象解釋,而是應(yīng)具體案件而生的事后解釋,因此應(yīng)該建立一套受理憲法爭(zhēng)議的程序,使全國(guó)人大常委會(huì)有權(quán)受理又能夠受理。

        (2)對(duì)法律的解釋。有些學(xué)者指出,全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)法律的解釋并非都屬立法解釋,因?yàn)橛行┓扇邕x舉法、代表法、議事規(guī)則和有關(guān)國(guó)家機(jī)構(gòu)的組織法是由全國(guó)人大常委會(huì)及其工作機(jī)關(guān)直接實(shí)施的,對(duì)于實(shí)施中的問(wèn)題,實(shí)踐中一般由全國(guó)人大常委會(huì)委員長(zhǎng)會(huì)議或法制工作委員會(huì)解答。另外,由于對(duì)法律解釋權(quán)缺乏認(rèn)識(shí),加上兩月一次的全國(guó)人大常委會(huì)會(huì)議難以適應(yīng)實(shí)際中經(jīng)常產(chǎn)生的法律解釋的要求,(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))常委會(huì)實(shí)際上很少行使立法解釋權(quán)。實(shí)踐中,無(wú)論是明確法律條文的界限,還是解決法律具體應(yīng)用中的解釋問(wèn)題,都由執(zhí)法部門和法工委進(jìn)行,這個(gè)問(wèn)題應(yīng)加以解決[③h]。

         。ǎ常⿲(duì)行政法規(guī)的解釋。有些學(xué)者認(rèn)為,國(guó)務(wù)院承擔(dān)兩種法律解釋任務(wù),一是在實(shí)施法律中對(duì)具體問(wèn)題所作的行政解釋;
        二是對(duì)自己制定的行政法規(guī)的立法解釋。從國(guó)務(wù)院頒布的行政法規(guī)的情況看,凡國(guó)務(wù)院自行制定頒布的法規(guī),有些在附則中明文規(guī)定由國(guó)務(wù)院解釋,有的沒(méi)有規(guī)定由誰(shuí)解釋,有些涉及部門主管和專業(yè)性較強(qiáng)的法規(guī)則明確授權(quán)由部門解釋;
        如果是部門制定報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)頒布的法規(guī),大多規(guī)定由制定部門解釋。因此,凡沒(méi)有明確授權(quán)部門解釋的行政法規(guī),都由國(guó)務(wù)院解釋[④h]。

          (4)對(duì)地方性法規(guī)的解釋。有些學(xué)者認(rèn)為,地方性法規(guī)包括省級(jí)人大及其常委會(huì)制定的法規(guī),省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大市的人大及其常委會(huì)制定的法規(guī),以及民族自治州、自治縣制定的自治條例和單行條例。雖然地方性法規(guī)的立法解釋權(quán)在實(shí)踐中各地做法不一,但按照1981年法律解釋決議,應(yīng)該由省級(jí)人大常委會(huì)統(tǒng)一行使(除非對(duì)其他機(jī)關(guān)有授權(quán))[⑤h]。也有的學(xué)者認(rèn)為,1981年決議在地方性法規(guī)的立法解釋上體現(xiàn)了誰(shuí)制定誰(shuí)有解釋權(quán)的原則,由于1981年決議后地方性法規(guī)制定權(quán)的下放,地方性法規(guī)的解釋權(quán)也應(yīng)該下放。

         。矗绞

          許多法學(xué)著作中關(guān)于立法解釋所采取的方式主要涉及四種:一是法律本文中的解釋性條款;
        二是另行制定法律如實(shí)施細(xì)則以解釋原有法律;
        三是法律在提請(qǐng)審議通過(guò)時(shí)所附帶的說(shuō)明;
        四是立法解釋機(jī)關(guān)針對(duì)法律實(shí)施中提出的問(wèn)題作出專門的決定或決議。對(duì)于上述四種形式,學(xué)者們的認(rèn)同程度不一,有的全盤肯定,有的全盤否定從而認(rèn)為中國(guó)現(xiàn)在缺乏立法解釋,還有的則認(rèn)可其中的一種或幾種。

        有些學(xué)者認(rèn)為,立法解釋指的是事后解釋,即法律適用發(fā)生疑問(wèn)后由立法機(jī)關(guān)所作的解釋;
        事前解釋是為預(yù)防法律適用時(shí)發(fā)生疑問(wèn)而預(yù)先在法律中所作的解釋,屬于法律制定的范疇[①i]。

        有些學(xué)者認(rèn)為,中國(guó)立法解釋工作還沒(méi)有形成制度,從全國(guó)人大常委會(huì)的情況看,一方面它從未明示進(jìn)行過(guò)某項(xiàng)立法解釋,實(shí)際上所作的一些解釋也都是采取專門決議或決定的方式,與補(bǔ)充立法難以區(qū)分;
        另一方面,自1979年以來(lái)有關(guān)方面向人大常委會(huì)提出的問(wèn)題大都由常委會(huì)的法制工作委員會(huì)作答復(fù),其中雖包含許多立法解釋,但由于法工委沒(méi)有立法解釋權(quán),這些答復(fù)并不具有法律效力[②i]。因此,立法解釋應(yīng)該由解釋機(jī)關(guān)以自己的名義采取明確宣稱對(duì)某法律條文進(jìn)行解釋的方式。

         。担绦

          有些學(xué)者針對(duì)立法解釋缺乏規(guī)范的形式和程序的問(wèn)題,提出了自己的以下設(shè)想:第一,由有關(guān)機(jī)關(guān)向人大常委會(huì)提出法律解釋的議案或建議。這里的“有關(guān)機(jī)關(guān)”除現(xiàn)行有法定提案權(quán)的單位外,還包括全國(guó)人大常委會(huì)法工委和辦公廳、國(guó)務(wù)院各部委、省級(jí)地方人大常委會(huì)和人民政府,它們有權(quán)提出立法解釋建議。第二,議案或建議經(jīng)法律委員會(huì)審議后,報(bào)委員長(zhǎng)會(huì)議決定是否列入議程,列入議程后由常委會(huì)審議通過(guò)。第三,立法解釋議案要指出被解釋的法律條款,需解釋的問(wèn)題和原因,以及解釋建議。第四,立法解釋應(yīng)以“全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)某法某條(款)的解釋”的形式公布[③i]。

          

         。ㄈ┧痉ń忉

          對(duì)于中國(guó)的司法解釋,學(xué)者們已進(jìn)行了廣泛的研究,由于立法上關(guān)于司法解釋的規(guī)定極為有限[④i],而司法解釋的實(shí)踐又異常豐富,這種研究除少量涉及現(xiàn)行司法解釋規(guī)定本身的合理性外,多數(shù)關(guān)注的是如何在現(xiàn)行規(guī)定的基礎(chǔ)上使司法解釋規(guī)范化的問(wèn)題。

          1.定義

          一般認(rèn)為,按照1981年全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于法律解釋問(wèn)題的決議,司法解釋是指最高法院和最高檢察院分別就審判工作和檢察工作中如何具體應(yīng)用法律的問(wèn)題所作的具有普遍司法效力的解釋。司法解釋的主體只能是國(guó)家最高司法機(jī)關(guān)[⑤i]。

        也有一些學(xué)者認(rèn)為,把司法解釋的主體限于國(guó)家最高司法機(jī)關(guān),這只是狹義的司法解釋或可稱為有普遍司法效力的最高司法解釋;
        廣義的司法解釋還包括各級(jí)法院和檢察院對(duì)于司法工作中如何具體應(yīng)用法律的問(wèn)題所作的無(wú)普遍司法效力的解釋[⑥i]。

        還有學(xué)者認(rèn)為,司法解釋的主體應(yīng)是法院而不應(yīng)包括檢察院,這是國(guó)際通例,而且中國(guó)在1981年前也是只有法院有司法解釋權(quán)。

         。玻再|(zhì)

          司法解釋是否具有“造法”性質(zhì)?對(duì)此學(xué)者們有不同回答。就中國(guó)司法解釋的實(shí)踐看,人們都不否認(rèn)司法解釋除了適用法律外,還起到彌補(bǔ)立法不足的作用,包括補(bǔ)充立法規(guī)定的缺漏和解決法律中的矛盾[①j]。但是,在理論上是否 應(yīng)該承認(rèn)這種具有現(xiàn)實(shí)性的“越權(quán)”現(xiàn)象也具有合理性呢?對(duì)于這個(gè)問(wèn)題,盡管目前有越來(lái)越多的學(xué)者開始采取肯定態(tài)度[②j],多數(shù)學(xué)者卻不認(rèn)為具有合理性。例如,有的學(xué)者婉轉(zhuǎn)地指出,司法解釋中雖然有一些現(xiàn)行法律中并無(wú)直接規(guī)定的規(guī)定,但這種情況很少,主要是因?yàn)榱⒎ú煌陚,而且這些規(guī)定也都符合憲法、法律與有關(guān)政策,有利于社會(huì)秩序的穩(wěn)定和法制建設(shè),所以,它們并不意味最高司法機(jī)關(guān)有權(quán)創(chuàng)造法律[③j]。也有的學(xué)者態(tài)度鮮明地認(rèn)為,司法解釋要遵循合法原則,不能超越職權(quán)范圍修改、變更法律條文的內(nèi)容,作出“越權(quán)解釋 ”,侵犯立法權(quán)或者行政權(quán),更不能脫離法律的規(guī)定,創(chuàng)制新的法律規(guī)范[④j]。

         。常(guī)范化

          針對(duì)司法解釋中存在的主要問(wèn)題,學(xué)者們提出了比較系統(tǒng)的規(guī)范化設(shè)想[⑤ j]:

         。ǎ保┆(dú)立行使司法解釋權(quán)。司法解釋主體不合格是一個(gè)嚴(yán)重的問(wèn)題,例如,在1980年至1990年10年間,最高法院共制發(fā)152個(gè)刑事司法解釋,其中有62個(gè)是與沒(méi)有司法權(quán)的單位聯(lián)署制發(fā)的[⑥j]。為此,應(yīng)強(qiáng)調(diào)獨(dú)立行使司法解釋權(quán)原則(對(duì)審判工作中具體應(yīng)用法律的問(wèn)題,則要強(qiáng)調(diào)最高法院獨(dú)立行使審判解釋權(quán)),除國(guó)家最高司法機(jī)關(guān)外,立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)、黨務(wù)機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和下級(jí)司法機(jī)關(guān)均無(wú)權(quán)單獨(dú)或參與制發(fā)司法解釋。

         。ǎ玻⿲(shí)現(xiàn)司法解釋公開化。主要包括三項(xiàng)內(nèi)容:其一,司法解釋作出后應(yīng)及時(shí)在《最高人民法院公報(bào)》上刊登,重要的還要以“公告”的形式在報(bào)紙、電臺(tái)公布,杜絕以“內(nèi)部文件”下達(dá)司法解釋的做法。其二,明確規(guī)定在裁判文書中可以援引司法解釋,改變最高法院1986年10月28日在《關(guān)于人民法院制作法律文書如何引用法律規(guī)范性文件的批復(fù)》中的規(guī)定,即:“最高人民法院提出的貫徹執(zhí)行各種法律的意見以及批復(fù)等,應(yīng)當(dāng)遵照?qǐng)?zhí)行,但也不宜直接引用。”其三,有組織、有計(jì)劃地進(jìn)行司法解釋的正式或官方的清理、編纂和出版工作,不再使這方面的工作放任于社會(huì)。

          (3)規(guī)范制發(fā)司法解釋的程序,提高質(zhì)量和效率。具體的環(huán)節(jié)包括:確定司法解釋項(xiàng)目、進(jìn)行調(diào)查研究、提出司法解釋草案、院長(zhǎng)或主管院長(zhǎng)審查、審委會(huì)討論并作出決議、院長(zhǎng)或主管院長(zhǎng)簽發(fā)、公布的時(shí)限以及草案由提出到公布的期限。有必要制定“司法解釋工作條例”。

         。ǎ矗┮(guī)范司法解釋的形式。主要包括四個(gè)方面:其一,司法解釋必須采用書面形式,實(shí)踐中最高法院研究室和各審判庭針對(duì)下級(jí)法院請(qǐng)示的具體問(wèn)題和具體案件所作的“電話答復(fù)”,不屬于司法解釋。其二,統(tǒng)一司法解釋的名稱,F(xiàn)今司法解釋的名稱多種多樣,常見的有“意見”、“解釋”、“解答”、“批復(fù) ”、“答復(fù)”、“通知”、“規(guī)定”、“復(fù)函”、“紀(jì)要”,等等,今后可根據(jù)司法解釋的內(nèi)容統(tǒng)一為“解釋”、“規(guī)定”和“批復(fù)”三種名稱!敖忉尅敝饕m用于對(duì)某一法律所作的較為全面系統(tǒng)的解釋,以及對(duì)某類案件或問(wèn)題如何適用法律所作的較為詳細(xì)的解釋;
        “規(guī)定”主要適用于審判工作中如何適用法律和提高辦案質(zhì)量所作的具有規(guī)范性、操作性的決定;
        “批復(fù)”適用于最高法院對(duì)高級(jí)法院、軍事法院就審判工作中具體適用法律問(wèn)題的請(qǐng)示所作的答復(fù)。其三,司法解釋文件的格式由首部、正文和尾部三部分組成,首部要寫明司法解釋的名稱和編號(hào),正文要準(zhǔn)確、具體地寫明解釋內(nèi)容,尾部要寫明制作機(jī)關(guān)、簽發(fā)日期并加以蓋院印。其四,統(tǒng)一有關(guān)技術(shù)規(guī)范。

         。ǎ担┟鞔_司法解釋的時(shí)效,F(xiàn)今司法解釋在時(shí)效問(wèn)題上比較混亂,例如,在司法解釋的生效時(shí)間上,大多數(shù)司法解釋沒(méi)有規(guī)定生效時(shí)間,實(shí)際上是以文件下發(fā)的日期為生效日期,有些甚至連文件下發(fā)日期都沒(méi)有而只有審判委員會(huì)討論通過(guò)的日期。明確司法解釋的時(shí)效包括三個(gè)方面:其一,司法解釋除本身規(guī)定了明確的生效時(shí)間外,一般以發(fā)布之日為生效時(shí)間。其二,司法解釋不應(yīng)具有溯及既往的效力。其三,司法解釋一般應(yīng)采用自動(dòng)失效原則,但是,司法解釋因頒布新法或法律修改而作了修改的,要在新的解釋中明令廢止原解釋;
        發(fā)現(xiàn)司法解釋與法律規(guī)定抵觸的,要在新的解釋中宣布司法解釋無(wú)效;
        發(fā)現(xiàn)司法解釋內(nèi)容不準(zhǔn)確甚至有錯(cuò)誤時(shí),應(yīng)宣布不再適用。

         。ǎ叮┘訌(qiáng)對(duì)司法解釋的監(jiān)督。由于全國(guó)人大常委會(huì)不可能作為法律解釋任務(wù)的主要承擔(dān)者,而大量的司法解釋具有彌補(bǔ)立法不足的作用,加強(qiáng)全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)司法解釋的監(jiān)督就至關(guān)重要。一些學(xué)者建議,司法解釋應(yīng)提交全國(guó)人大常委會(huì)備案,對(duì)于違反憲法和法律的規(guī)定或與立法解釋矛盾的司法解釋,全國(guó)人大常委會(huì)應(yīng)予以撤銷[①k]。

          

         。ㄋ模⿲(duì)現(xiàn)行法律解釋體制的反思

          中國(guó)現(xiàn)行法律解釋體制是通過(guò)在不同的國(guó)家機(jī)關(guān)之間劃分法律解釋的權(quán)限來(lái)構(gòu)建的,其基本前提是視法律解釋權(quán)為一種獨(dú)立的權(quán)力。對(duì)此,一些學(xué)者進(jìn)行了批判性的思考。

        有的學(xué)者認(rèn)為,立法機(jī)關(guān)沒(méi)有必要承擔(dān)法律解釋的職責(zé),因?yàn),第一,若在立法的意義上使用法律解釋權(quán),則立法機(jī)關(guān)本來(lái)就享有立法權(quán),何必又要法律解釋權(quán);
        第二,確認(rèn)法律條文的含義與立法不是一回事,它涉及的是立法完成之后如何執(zhí)法的問(wèn)題,至于如何保證執(zhí)行中所確認(rèn)的法律含義符合立法原意,則應(yīng)屬于立法機(jī)關(guān)對(duì)執(zhí)行機(jī)關(guān)的監(jiān)督和制約的問(wèn)題,不應(yīng)把這個(gè)問(wèn)題再拉回到立法程序中解決[②k]。

          有的學(xué)者認(rèn)為,中國(guó)的法律解釋制度應(yīng)進(jìn)行深層次變革,解決的主要問(wèn)題是在法律解釋上混淆立法權(quán)、司法權(quán)和行政權(quán)的界限,例如,最高法院進(jìn)行抽象的 法律解釋,實(shí)際上是集立法權(quán)和司法權(quán)于一身,行政機(jī)關(guān)解釋行政規(guī)定,是集立法權(quán)和行政權(quán)于一身[③k]。

          還有的學(xué)者認(rèn)為,法律解釋權(quán)不是一種獨(dú)立的權(quán)力,而是一種派生的權(quán)力。有立法權(quán)自然就有對(duì)法律的解釋權(quán),有執(zhí)法權(quán)也必然派生出執(zhí)法過(guò)程中對(duì)法律的解釋權(quán)。法律解釋的效力并非直接來(lái)自于法律,而是來(lái)自于它所附著的立法權(quán)和執(zhí)法權(quán),例如最高法院司法解釋的效力是來(lái)自它對(duì)案件的最終決定權(quán)。因此,把 法律解釋單獨(dú)作為一種權(quán)力,規(guī)定哪些機(jī)關(guān)有權(quán)解釋,哪些機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)解釋,不科學(xué)也不可行。更進(jìn)一步說(shuō),實(shí)際上只有執(zhí)法機(jī)關(guān)才需要解釋法律,法律解釋權(quán)天然屬于執(zhí)法機(jī)關(guān),因?yàn)榱⒎C(jī)關(guān)可以對(duì)法律進(jìn)行立、改、廢,不存在需要解釋法律的問(wèn)題。當(dāng)然,執(zhí)法解釋只能是針對(duì)具體案件進(jìn)行解釋,不能進(jìn)行立法性質(zhì)的抽象解釋[④k]。

          也有學(xué)者婉轉(zhuǎn)地指出,由每?jī)蓚(gè)月舉行一次會(huì)議的全國(guó)人大常委會(huì)去主要承擔(dān)法律解釋的具體任務(wù)是根本不可能的,而且在國(guó)外,主要由最高立法機(jī)關(guān)或其常設(shè)機(jī)關(guān)來(lái)承擔(dān)法律解釋任務(wù)的情況,也屬罕見[⑤k]。

          學(xué)者們的上述意見,顯然還只是一種思考,但細(xì)加玩味,是否也能引出某種對(duì)現(xiàn)行法律解釋體制進(jìn)行改革的思路呢?

          

         、伲 請(qǐng)注意新近的發(fā)展:1996年5月15日八屆全國(guó)人大常委會(huì)19次會(huì)議通過(guò)《關(guān)于<中華人民共和國(guó)國(guó)籍法>在香港特別行政區(qū)實(shí)施的幾個(gè)問(wèn)題的解釋》。

         、冢 參見沈宗靈先生《論法律解釋》一文中的分析,該文載《中國(guó)法學(xué)》1993年第6期。

        (點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

          ③a 例如梁慧星的專著《民法解釋學(xué)》,中國(guó)政法大學(xué)出版社1995年版和陳興良的文章《法律解釋的基本理念》,載《法學(xué)》1995年第5期。

         、伲 蘇聯(lián)科學(xué)院法學(xué)所編《馬克思列寧主義關(guān)于國(guó)家與法權(quán)理論教程》,中國(guó)人民大學(xué)出版社1995年版,第505頁(yè)。

         、冢 《法學(xué)基礎(chǔ)理論》,法律出版社1982年版,第296頁(yè)。

          ③b 北京大學(xué)法律系法學(xué)理論教研室編:《法學(xué)基礎(chǔ)理論》,北京大學(xué)出版社1984年版,第428頁(yè)。

         、埽 《中國(guó)大百科全書·法學(xué)》,“法的解釋”,中國(guó)大百科全書出版社1984年版,第81頁(yè)。

         、荩 孫國(guó)華、郭華成:《法律解釋新論》,載《政治與法律》1988年第5期。

         、蓿 沈宗靈主編《法理學(xué)》,高等教育出版社1994年版,第420— 421頁(yè)。

         、撸 ⑧b 梁慧星:《民法解釋學(xué)》,第192—193頁(yè)。

         、伲 參見梁慧星《民法解釋學(xué)》第205頁(yè),以及前注提到的陳興良的文章《法律解釋的基本理念》和孫國(guó)華、郭華成的文章《法律解釋新論》。

         、冢 參見沈宗靈主編《法理學(xué)研究》,上海人民出版社1990年版第227頁(yè)和《法理學(xué)》第432頁(yè)。在這兩本書里,作者是在立法解釋的意義上論及這一問(wèn)題的。

         、郏 參見梁慧星《民法解釋學(xué)》第194—199頁(yè)。少數(shù)學(xué)者在論述解釋的意義或必要性時(shí),對(duì)此也有所涉及,但多數(shù)學(xué)者探討的是中國(guó)司法解釋的創(chuàng)造性問(wèn)題。

         、埽 沈宗靈主編《法理學(xué)研究》,第222—224頁(yè)。

         、荩 梁慧星:《民法解釋學(xué)》,第199—205頁(yè)。

         、伲 參見沈宗靈主編《法理學(xué)》第422—423頁(yè)和《法理學(xué)研究》第221—222頁(yè)。

          ②d 梁慧星:《民法解釋學(xué)》,第205—209頁(yè)。

          ③d 參見陳興良《法律解釋的基本理念》和孫國(guó)華、郭華成《法律解釋新論》。

          ④d ⑤d 梁慧星:《民法解釋學(xué)》,第209、291頁(yè)。

         、蓿 孫笑俠:《法解釋理論體系重述》,載《中外法學(xué)》1995年第1期。

         、伲 梁慧星:《民法解釋學(xué)》,第213—297頁(yè)。

          ②e 孫笑俠:《法解釋理論體系重述》。

         、郏 不過(guò),在三四十年代出版的一些中國(guó)學(xué)者的法學(xué)著作中卻能讀到有關(guān)論述。

         、伲 梁慧星:《民法解釋學(xué)》,第243—246頁(yè)。應(yīng)該注意的是,該書作者把法律解釋作為司法裁判的“大前提”,認(rèn)為它發(fā)生于司法裁判的場(chǎng)合。

         、冢 參見沈宗靈《法理學(xué)》第429—431頁(yè)。

         、郏 參見蔡定劍、劉星紅《論立法解釋》,載《中國(guó)法學(xué)》1993年第6期。

         、埽 參見沈宗靈主編《法理學(xué)》第431頁(yè)。

         、伲 參見沈宗靈主編《法理學(xué)研究》第225頁(yè)。

         、冢 參見沈宗靈主編《法理學(xué)》第430頁(yè)。

         、郏 參見沈宗靈主編《法理學(xué)研究》第224頁(yè)。

         、埽 ⑤g 參見蔡定劍、劉星紅《論立法解釋》。

          ⑥g 參見周振曉《也論立法解釋》,載《中國(guó)法學(xué)》1995年第1期。

         、撸 參見沈宗靈主編《法理學(xué)》第428、431頁(yè)。

         、啵 參見張慶福主編《憲法學(xué)基本理論》,社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社1994年版第159—175頁(yè)。

         、伲 參見袁吉亮《論立法解釋制度之非》,載《中國(guó)法學(xué)》1994年第4期,以及周振曉《也論立法解釋》。

         、冢 參見上引袁吉亮文。

         、郏 參見蔡定劍、劉星紅《論立法解釋》。有些學(xué)者提出,既然全國(guó)人大常委會(huì)承擔(dān)不了法律解釋的具體任務(wù),可考慮把這項(xiàng)權(quán)力交由其他機(jī)關(guān)如法律委員會(huì)來(lái)行使。參見《北京立法法國(guó)際研討會(huì)發(fā)言摘要》(1995年11月)。

          ④h ⑤h 參見蔡定劍、劉星紅《論立法解釋》。

         、伲 參見沈宗靈主編《法理學(xué)》第432頁(yè)和《法理學(xué)研究》第227頁(yè)。

         、冢 ③i 參見蔡定劍、劉星紅《論立法解釋》。

          ④i 追溯起來(lái)有三次,一次是1955年全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于解釋法律問(wèn)題的決議》中規(guī)定:關(guān)于審判過(guò)程中如何具體應(yīng)用法律、法令的問(wèn)題,由最高法院審判委員會(huì)解釋;
        另一次是1981年法律解釋決議中的規(guī)定;
        再一次是1983年9月修訂的人民法院組織法第33條規(guī)定:最高法院對(duì)審判工作中如何具體應(yīng)用法律、法令的問(wèn)題進(jìn)行解釋。

          ⑤i 最高法院在1987年3月31日曾作過(guò)《關(guān)于各級(jí)人民法院不應(yīng)制定司法解釋性文件的批復(fù)》。

         、蓿 參見周道鸞《論司法解釋及其規(guī)范化》,載《中國(guó)法學(xué)》1994年第1期一文的介紹。

         、伲 詳見周道鸞《論司法解釋及其規(guī)范化》。

         、冢 肯定理由的一般性陳說(shuō)可參見梁慧星《民法解釋學(xué)》第194—199頁(yè)關(guān)于“法解釋的創(chuàng)造性”。應(yīng)該指出的是,作為“現(xiàn)今通說(shuō)”的一般肯定,在中國(guó)現(xiàn)今的立法和司法狀況下并不一定要導(dǎo)向?qū)Α霸綑?quán)”司法解釋的肯定態(tài)度。

          ③j 參見沈宗靈主編《法理學(xué)》第436頁(yè)。

         、埽 參見周道鸞《論司法解釋及其規(guī)范化》。

          ⑤j 主要根據(jù)周道鸞《論司法解釋及其規(guī)范化》一文的有關(guān)內(nèi)容概括。

         、蓿 參見尹伊君、陳金釗《司法解釋論析》,載《政法論壇》1994年第1期。

         、伲 參見《北京立法法國(guó)際研討會(huì)發(fā)言摘要》(1995年11月)第16—17頁(yè)。但另有一些學(xué)者強(qiáng)調(diào),權(quán)力機(jī)關(guān)不應(yīng)干預(yù)法院在個(gè)案中對(duì)法律的解釋或具體運(yùn)用。

          ②k 參見袁吉亮《論立法解釋制度之非》。

          ③k ④k 參見《北京立法法國(guó)際研討會(huì)發(fā)言摘要》。(1995年11月)第27—28頁(yè)。

         、荩 參見沈宗靈主編《法理學(xué)》第433頁(yè)。

          來(lái)源:《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》

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