“性賄賂”入刑之困境與路徑選擇

　　摘 要：根據(jù)2016年4月18日生效的《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》，賄賂犯罪已不再是單一的數(shù)額犯，而是“數(shù)額+情節(jié)”犯，將性賄賂作為賄賂犯罪的法定從重情節(jié)之一予以考量，不失為當(dāng)前解決性賄賂入刑的最佳路徑。
　　關(guān)鍵詞：性賄賂；非財(cái)產(chǎn)性利益、權(quán)色交易
　　一、性賄賂概述、特征
　　1.性賄賂概述
　　性賄賂，顧名思義，是指以不正當(dāng)“性”行為為犯罪對象的一種賄賂行為。其本質(zhì)就是“權(quán)色交易”，通常情況下都是無權(quán)者向有權(quán)者提供性服務(wù)。在對性賄賂行為展開討論時(shí)，本不應(yīng)該對性賄賂行為中提供性服務(wù)的一方做性別上的限定，但是，目前我國仍然是女性向男性受賄人提供性服務(wù)占絕大多數(shù)，男性向女性國家機(jī)關(guān)工作人員提供性服務(wù)或是同性間性服務(wù)的情況少之又少。所以，筆者在論述性賄賂時(shí)，僅限于女性向男性國家機(jī)關(guān)工作人員提供性服務(wù)的情況。
　　性賄賂，是指行賄人為謀取不正當(dāng)利益，向國家機(jī)關(guān)工作人員提供性服務(wù)的行為，包括行賄人自己提供性服務(wù)和行賄人安排第三人向國家機(jī)關(guān)工作人員提供性服務(wù)兩種情形。行賄人自己主動(dòng)向國家機(jī)關(guān)工作人員提供性服務(wù)的，應(yīng)強(qiáng)調(diào)行賄人的主動(dòng)性，即行賄人對由自己親自向受賄人提供性服務(wù)為代價(jià)謀取不正當(dāng)利益這一行為主觀上明知且自愿，如果性服務(wù)提供者主觀上對提供性服務(wù)的行為后果不明知且不自愿，對于性服務(wù)的接受者而言，就不再是性受賄而是構(gòu)成強(qiáng)奸犯罪。行賄人利用第三人為國家機(jī)關(guān)工作人員提供性服務(wù)的，又包括三種情形，一是長期出資為國家機(jī)關(guān)工作人員包養(yǎng)情人、二是臨時(shí)出資為國家機(jī)關(guān)工作人員招嫖性工作者、三是勸說合適的其他人員向國家機(jī)關(guān)工作人員提供性服務(wù)，比如行賄人的妻子、情人、女朋友或是其他與行賄人關(guān)系密切的女性以及國家機(jī)關(guān)工作人員制定的其他人。
　　2.性賄賂的行為特征
　　除了具有財(cái)物型賄賂犯罪的基本特征，性賄賂還有其獨(dú)有的特征。一是性賄賂行為以人的性自由和性權(quán)利為載體，具有一定的人身性。二是性賄賂中“性”的價(jià)值無法估量。性賄賂是通過向受賄人提供性服務(wù)以滿足其精神欲望（色欲），而與人身相關(guān)的性行為無法通過貨幣來衡量其市場價(jià)值。三是性賄賂具有嚴(yán)重的家庭破壞力。通常情況下，財(cái)產(chǎn)型賄賂犯罪主要是影響犯罪行為人的自由或是仕途，對行賄人和受賄人的家庭破壞力較小，但是性賄賂則不同�？陀^的講，性行為首先屬于道德范疇，應(yīng)接受道德調(diào)整和道德制約。大眾普遍認(rèn)為，性行為僅限于發(fā)生在合法夫妻之間，是考量夫妻二人彼此是否忠誠的最佳手段，最能反映一個(gè)人道德水平的高低。一旦發(fā)生性賄賂行為，提供性服務(wù)和接受性服務(wù)的雙方當(dāng)事人都會(huì)面臨道德審判，多數(shù)情況下，其配偶也無法接受另一方“性”背叛，最終選擇離婚，甚至整個(gè)家族都會(huì)感到蒙羞，嚴(yán)重制約社會(huì)道德水平提升和社會(huì)文明的進(jìn)步。
　　二、性賄賂的現(xiàn)狀
　　目前，由于我國現(xiàn)行刑法并沒有把性賄賂行為作為一種犯罪處罰，司法實(shí)踐中很難看到以性行賄或是性受賄定罪量刑的案例。但是，從近年來已公布職務(wù)犯罪案件來看，在已查處的國家機(jī)關(guān)工作人員貪污賄賂犯罪行為中，絕大部分的男性落馬高官都有包養(yǎng)情婦或其他不正當(dāng)兩性關(guān)系，且呈遞增趨勢。在男性官員腐敗犯罪中，竟有90%以上與女性有關(guān)。最高人民檢察院原副檢察長趙登曾舉向社會(huì)披露，在已查辦的省部級干部大案中，幾乎每人都有情婦，腐敗的領(lǐng)導(dǎo)干部中幾乎都與“包二奶”有關(guān)。如雷政富案中，商人肖燁將趙紅霞提供給雷政富以滿足其色欲，從而謀取巨額非法利益。再如劉志軍案中，商人丁某長期向劉志軍提供女性以滿足色欲，丁某獲利30多億元。同時(shí)，據(jù)人民網(wǎng)資料顯示，僅2014年地方落馬高官共有28人，其中7人有不正當(dāng)性行為，分別是海南省原副省長冀文林，山西省委原副書記、省人大原副主任金道銘，云南省原副省長沈培平，青海省委原常委、西寧市委原書記毛小兵，湖南省政協(xié)原黨組副書記、副主席陽寶華，海南省委原常委、原副省長譚力，遼寧省政協(xié)原副主席陳鐵新。
　　三、性賄賂入刑之爭鳴與困境
　　性賄賂能否入刑，存在著兩種絕然不同的觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為性賄賂行為不宜認(rèn)定為犯罪行為。理由有三：一是性行為屬于道德調(diào)整的范疇，制約性賄賂行為，不應(yīng)超越道德手段，以性為載體的賄賂行為，運(yùn)用道德規(guī)制即可，無需采用刑法規(guī)制，“刑法不應(yīng)該也不能夠規(guī)定‘性賄賂犯罪’”。二是性自由屬于人身性權(quán)利，性權(quán)利不應(yīng)受到限制。兩性行為本身具有權(quán)利性，性自主權(quán)是一種天賦人權(quán)，是自然人在遵守法律和公序良俗的基礎(chǔ)上按照自己的真實(shí)意愿決定其性行為排除他人非法干涉的一項(xiàng)具體人格權(quán)。運(yùn)用刑罰懲治以性服務(wù)為載體的賄賂行為，有侵犯性自主權(quán)利的嫌疑。三是性賄賂行為具有隱蔽性，取證困難。性本身就屬于人類的私密活動(dòng)，性賄賂行為隱蔽性更強(qiáng)，調(diào)查取證相當(dāng)困難，司法實(shí)踐中難以操作。
　　另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，性賄賂應(yīng)當(dāng)盡快將入刑，以犯罪論處。筆者贊成此觀點(diǎn)，主要理由如下：
　　一是性賄賂行為普遍存在，嚴(yán)重影響社會(huì)道德水平提升。從已經(jīng)查處的腐敗案件來看，絕大部分被查處的高官都或多或少存在不正當(dāng)兩性關(guān)系，道德工具已無法控制性賄賂現(xiàn)象，必須采取有效法律措施，將性賄賂行為納入刑法范疇，運(yùn)用法律手段打擊性賄賂行為，確保人類社會(huì)文明進(jìn)步。
　　二是性賄賂具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。根據(jù)法學(xué)家黎宏的觀點(diǎn)，“嚴(yán)重的社會(huì)危害性才是犯罪的特征”。也就是說，衡量某行為是否構(gòu)成犯罪，要以是否具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性為基礎(chǔ)。目前，性賄賂的社會(huì)危害性已經(jīng)達(dá)到了嚴(yán)重的程度，必須運(yùn)用法律手段予以控制。首先，性賄賂更隱蔽，證據(jù)收集更困難。由于性活動(dòng)具有一定的人身性，屬于行為雙方的隱私，一般都會(huì)秘密進(jìn)行，性賄賂行為更是如此。雖然財(cái)物型賄賂往往也是行受賄雙方在秘密情況下進(jìn)行，但是性賄賂行為比財(cái)物型賄賂行為更加隱蔽。其次，性賄賂行為具有不可逆性。財(cái)物型賄賂犯罪行為對象為財(cái)產(chǎn)性利益。但是，性賄賂是以女性身體為載體的賄賂行為，一旦接受了性賄賂，不能象財(cái)物型賄賂犯罪那樣返回到?jīng)]有發(fā)生之前的狀態(tài)，性賄賂行為一旦發(fā)生將永遠(yuǎn)無法逆轉(zhuǎn)。再次，性賄賂行為的自力救濟(jì)無效性。在財(cái)物型賄賂犯罪中，接受賄賂一方可以通過及時(shí)將財(cái)物退回行賄人或是將所收受財(cái)物上交給紀(jì)檢組織等方式，有效減免犯罪行為的后果，甚至是避免法律制裁。但是，由于性服務(wù)一旦發(fā)生即完成且不可自力救濟(jì)，即便是行為人及時(shí)悔罪，也無法通過自力救濟(jì)的方式減免犯罪行為后果。

相關(guān)熱詞搜索：路徑 困境 選擇 性賄賂