無權處分

　　內容摘要：我國民法學界長期以來就無權處分和《合同法》第51條展開了激烈爭論，形成了債權行為效力待定說、債權行為有效說以及處分行為效力待定說三種主要學說，至今仍未達成共識。在《物權法》頒布后，我國法院逐漸拋棄了債權行為效力待定說，并以《買賣合同司法解釋》第3條為標志，正式采納了處分行為效力待定說，并且以《物權法》第15條以及負擔行為與處分行為的區(qū)分作為解釋基礎。由立法和司法組成的法律制度須滿足現(xiàn)實需要，學說的優(yōu)劣取決于解釋力的強弱。從司法實踐的情況來看，分離原則與處分行為效力待定說已經(jīng)成為了新的通說，我國民法典制定應該反映學說與司法實踐的最新態(tài)度。鑒于無權處分是貫穿私法領域的一般問題，我們應當以分離原則為指導思想，在民法總則中對無權處分作出規(guī)定。
　　關鍵詞：無權處分 負擔行為 處分行為 民法總則
　　一、問題提出
　　無權處分，被譽為“法學上之精靈”，橫跨物權法、合同法兩個領域，涉及法律行為、買賣合同、物權變動模式、善意取得等多項民法制度。自上世紀90年代以來，伴隨著《合同法》、《物權法》的制定與適用，我國民法學界就無權處分和物權變動問題展開了持續(xù)爭論，但迄今為止學術界仍然沒有達成一致的意見。另一方面，無權處分也困擾著我國司法實務界，最高法院的案例、批復、司法解釋多次涉及無權處分問題，態(tài)度也在不斷變化中。2012年頒布的《買賣合同司法解釋》第3條反映了最高法院對無權處分和物權變動問題的最新態(tài)度，但卻在民法學界引發(fā)了激烈的爭論，贊成表揚者有之，嚴厲批判者亦有之。
　　從域外立法例來看，部分國家和地區(qū)將無權處分規(guī)定民法總則中，部分國家僅僅是在債編買賣合同部分規(guī)定“出賣他人之物”。目前，全國人大正在制定民法總則，從現(xiàn)有的五個學者建議稿來看，民法學界就民法總則是否要規(guī)定以及如何規(guī)定無權處分問題，并沒有達成一致意見，但從全國人大法工委提出的民法總則草案來看，全國人大似乎并沒有將無權處分納入民法總則的打算。無權處分問題涉及權利變動模式和民法體例，茲事體大，二十多年以來，我國民法學界關于無權處分的文獻已經(jīng)汗牛充棟，司法實務部門也積累了豐富的素材，筆者意在對無權處分的理論學說與實務經(jīng)驗進行系統(tǒng)性的總結，希望對民法總則和民法典的制定有所助益。
　　二、《合同法》頒布前的司法實踐與理論共識（1949-1999）
　�。ㄒ唬�《合同法》頒布前的司法實踐：買賣行為原則上無效
　　在《民法通則》頒布前的三十多年里，由于民事法律的缺失，我國司法機關主要依靠最高法院的司法解釋、意見、批復來處理涉及無權處分的案件，〔1 〕即便是在1986年《民法通則》頒布之后，這種狀況也沒有得到改善，司法實踐中對無權處分的處理仍然主要依據(jù)最高法院頒布的各種司法文件�！�2 〕從這些司法文件來看，最高法院在這一階段的態(tài)度可以總結如下：
　　首先，司法實踐中并無統(tǒng)一的“無權處分”概念，只有“非所有權人私賣他人財物”、“共有人私賣共有物”、“承典人私賣出典物”、“以他人財產(chǎn)進行抵押”和“以他人房屋投資入股”等案件類型，絕大多數(shù)都涉及房屋。針對上述行為，這一時期法院完全沒有區(qū)分負擔行為與處分行為的意識，也甚少使用“合同”、“協(xié)議”等術語，而是籠統(tǒng)地判斷“買賣關系”、“買賣行為”、“入股行為”、“抵押行為”的效力，法院原則上認為這類關系或行為無效或應該廢除。
　　第二，司法實踐中也注意到了善意買受人保護的問題。雖然買賣關系原則上被認定為無效，但最高法院仍然提出，要對善意買受人予以“照顧”或“補償”，〔3 〕造成買賣關系無效的過錯方應該承擔賠償責任�！�4 〕但是，這種“照顧”、“補償”或“賠償”是何種性質，最高法院并沒有闡明。值得注意的是，針對實踐中常見的共有人私賣共有物的買賣關系的效力，最高法院采取了較為靈活的態(tài)度：對于房屋共有人私賣共有房屋的案型，最高法院主張根據(jù)實際情況判斷買賣關系的效力；〔5 〕對于共同共有人私賣共有物的案型，最高法院明確提出“第三人善意、有償取得該項財產(chǎn)的，應當維護第三人的合法權益”，這實際上是在有限的范圍內承認了善意取得制度。〔6 〕
　�。ǘ�）《合同法》制定過程中的理論共識：合同效力待定
　　我國民法學界對無權處分問題展開集中討論始于90年代《合同法》制定時期。在合同法的制定過程中，草案經(jīng)過了多次征求意見和修改，涉及無權處分的條款也是幾易其稿，最終才得以確定。在《合同法》的制定過程中，學術界的態(tài)度可總結如下：
　　第一，處分他人財產(chǎn)的合同，如果得到追認或嗣后取得處分權，則合同自始有效，反之，則屬于“相對無效”。此處的“相對無效”是指“合同無效”不能對“善意第三人”主張。這一觀點體現(xiàn)在1995年1月的《合同法草案學者建議稿》（第1稿）第46條中，考慮到這一建議稿是由當時中國12所大學、科研機構共同起草的，因此這一條文也可以被視為當時民法學界的主流意見�！�7 〕在1995年10月全國人大法制工作委員會民法室的試擬稿（第2稿）中，對這一問題也有規(guī)定。
　　第二，處分他人財產(chǎn)的合同與共有人擅自處分共有財產(chǎn)的合同，應該同等對待，如果未得到追認或嗣后取得處分權，則合同無效；但善意相對人因交付或登記，仍然可以取得財產(chǎn)。這一觀點體現(xiàn)在合同法草案第3稿第44條，亮點在于將善意取得的適用范圍擴展到處分他人財產(chǎn)的領域，并且明確了“交付或登記”是善意取得的要件，但缺陷在于沒有明確善意取得時的合同效力�！�8 〕
　　第三，善意相對人因交付或登記取得財產(chǎn)的，合同視為有效。這一觀點體現(xiàn)在合同法征求意見稿（第4稿）第31條中，該條明確規(guī)定了善意取得時的“合同視為有效”，但此次修改的嚴重缺陷在于沒有明確規(guī)定處分他人財產(chǎn)的合同或共有人擅自處分共有財產(chǎn)的合同的一般效力�！�9 〕
　　從上述觀點來看，在《合同法》的制定過程中，我國民法學界的主流意見沒有區(qū)分負擔行為與處分行為，而是籠統(tǒng)地判斷合同的效力，并認為處分他人財產(chǎn)或擅自處分共有財產(chǎn)的合同，處于效力未定的狀態(tài)，但如果權利人追認或嗣后取得處分權，則合同有效，反之，則合同無效�！�10 〕但是，學術界對第三人善意時的合同效力仍然存在爭議，第1稿曾采納了“相對無效”理論，第4稿則規(guī)定“視為有效”�？赡苁且驗榫痛藛栴}沒有達成共識，1998年8月形成的《合同法草案》第51條刪除了關于善意第三人保護的規(guī)定，僅僅規(guī)定了達成共識的部分，第3稿、第4稿關于共有人擅自處分共有財產(chǎn)的規(guī)定也被刪除�！�11 〕最終，1999年《合同法》采納了上述草案規(guī)定，《合同法》第51條由此誕生。

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