[美國數(shù)字內容產(chǎn)品知識產(chǎn)權保護研究]美國知識產(chǎn)權保護案例

　　[摘要]在回顧美國數(shù)字內容產(chǎn)品知識產(chǎn)權保護現(xiàn)狀的基礎上,對美國數(shù)字內容產(chǎn)品知識產(chǎn)權的三種保護模式,即財產(chǎn)權保護模式、契約合同保護模式和商業(yè)秘密保護模式的基本原理和具體案例進行深入剖析,并對比三種模式之間的不同。
　　[關鍵詞]數(shù)字內容產(chǎn)品　知識產(chǎn)權保護　美國
　　[分類號]G350
　　
　　1　引言
　　
　　數(shù)字內容產(chǎn)品是伴隨著數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)的出現(xiàn)而誕生的一種新的產(chǎn)品形態(tài)。1998年,國際經(jīng)合組織(OECD)在定義了內容產(chǎn)業(yè)的基礎上,首次明確定義了數(shù)字內容產(chǎn)品的概念,并將“內容”界定為:①傳統(tǒng)媒體,即一般意義上的多媒體視聽和音樂內容,并具有物理維度,例如書本、音樂唱片以及以文本實體方式存在的研究報告等;②新媒體,即綜合集成的數(shù)字化文本、資料、視聽內容等多媒體服務,并主要依托數(shù)字終端或互聯(lián)網(wǎng)進行傳播、銷售和發(fā)行,典型形態(tài)如電子書籍、MP3音樂文件、新聞、游戲。軟件以及在線銷售的研究報告等。從上述定義可以看出,所謂的數(shù)字內容產(chǎn)品,一般是指第二類“內容”。王萌等指出,數(shù)字內容產(chǎn)品是以創(chuàng)意為核心、以互聯(lián)網(wǎng)等信息技術為載體的精神產(chǎn)品。數(shù)字內容產(chǎn)品作為一種以創(chuàng)意為驅動力、以網(wǎng)絡為傳播載體的特殊精神產(chǎn)品,其必然具有與一般精神產(chǎn)品乃至內容產(chǎn)品不同的內在屬性:
　　首先,數(shù)字內容產(chǎn)品往往具有較強的互動性,依托于互聯(lián)網(wǎng)的數(shù)字內容產(chǎn)品從其發(fā)布到最終消費的全過程無不伴隨著各種各樣的交互和協(xié)同工作屬性。Mundoff和Bryant指出,交互性意味著從傳統(tǒng)媒體的單向交流轉向信息發(fā)送者和接受者之間的互換作用(Interchangeabie Roles),而這種作用既可以是人與人之間的,也可以是機器間的。
　　其次,數(shù)字內容產(chǎn)品的交互性,又進一步導致數(shù)字內容產(chǎn)品的價值無法孤立地批判,而必須在消費者與產(chǎn)品的互動過程中動態(tài)地生成和捕捉,這使得數(shù)字內容產(chǎn)品的侵權行為往往難以從價值增創(chuàng)或損耗的角度進行經(jīng)濟學意義上的量化判斷。
　　第三,數(shù)字內容產(chǎn)品是一種交叉衍生生成的產(chǎn)品形態(tài),往往需要依賴于數(shù)字內容產(chǎn)品的生產(chǎn)商和其它商家的全程合作,共同創(chuàng)造和分享利潤。有的數(shù)字內容產(chǎn)品市場中甚至會衍生出二級市場,如在網(wǎng)絡游戲中,虛擬裝備交易市場的交易額迅速增長,這使得數(shù)字內容產(chǎn)品的侵權責任人和受害人的判定產(chǎn)生了一定困難。
　　第四,數(shù)字內容產(chǎn)品還具有高度的可分割性,由于數(shù)字內容產(chǎn)品的價值體現(xiàn)在它的信息內容,而信息內容一般都具有高度的可分割性的,因此數(shù)字內容產(chǎn)品可以被分割成不同的部分,并以不同的組合形式投入市場。這往往又進一步增加了對數(shù)字內容產(chǎn)品的侵權行為界定的難度。
　　正因為數(shù)字內容產(chǎn)品所具有的上述特性,近年來,數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護的問題得到了學界越來越多的關注。特別是2007年華東政法大學與澳大利亞昆士蘭科技大學聯(lián)合舉辦的第一屆國際內容產(chǎn)業(yè)與知識產(chǎn)權研討會的召開,更是引起了國內理論界對于數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權保護問題的重視。然而,目前我國數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權保護尚處于立法落后實踐的狀態(tài),與歐美國家的法律實踐相比差距更是明顯。
　　以美國為例,由于其擁有非常完善的法律體系,數(shù)字內容的知識產(chǎn)權保護法律行為擁有相當豐富的理論依據(jù)。按照David M.McGovern的分析,美國關于數(shù)字內容的法律保護可以依據(jù)5種具體保護理論:財產(chǎn)權、準合同或不當?shù)美�、明示合同、默示合同和信�?秘密)關系。而在實際法律運作中,也往往可以根據(jù)多條法理依據(jù)提出多種救濟申請。例如在Dunn訴Paramount Pictures一案中,原告Dunn就向法院提出訴求著作權侵權,違反默示協(xié)議,違法干涉現(xiàn)存的利益關系,違反互相信任關系義務,違反信任和公平交易的默示合同,虛假指示來源和不正當競爭等6項救濟。本文擬對美國數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權保護的法律原理和具體實踐進行系統(tǒng)介紹,以期對我國數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權保護的立法與具體實踐提供有益借鑒。
　　
　　2　美國數(shù)字內容產(chǎn)品知識產(chǎn)權保護模式
　　
　　按照美國數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護的理論依據(jù)的不同特點,本文將美國數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護實踐劃分為三種模式,即財產(chǎn)權保護模式、契約合同模式以及商業(yè)秘密保護模式。
　　
　　2.1　財產(chǎn)權保護模式
　　財產(chǎn)權保護模式的主要理論根源來自信息產(chǎn)權理論。1985年,被譽為“中國知識產(chǎn)權研究第一人”的鄭成思教授首次提出了“知識產(chǎn)權客體的信息本質”這一觀點,成為信息產(chǎn)權理論研究的奠基人。20世紀90年代后,英美兩國法律界逐漸認同了信息產(chǎn)權理論。理論界及司法實踐認為,知識產(chǎn)權法是信息保護法,而信息具有共享性特征。報刊、書籍、電視、電影、廣播等等媒介,是最廣泛、最主要的信息源,根據(jù)產(chǎn)權保護模式,未經(jīng)作者、出版社、電臺、制片廠或其他有關權利人的許可,任何人都無權復制、翻譯或者傳播自己所得的信息。具體而言,數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護可以歸人數(shù)字產(chǎn)品著作權保護的法律范疇。
　　在美國,法院承認數(shù)字內容擁有者的財產(chǎn)利益的前提是其內容必須是新穎的和具體的。如加里福尼亞最高法院在1950年的Golding訴R,K.O.Pictures,Inc,案和Stanley訴Columbia Broadcasting System,Inc,案中積極地給予數(shù)字內容以產(chǎn)權保護。法院認為,只要數(shù)字內容在沒有被盜用之前是新穎的并且已經(jīng)歸納為一個具體的形式,創(chuàng)意就可以像用合同保護一樣用財產(chǎn)權理論來保護。
　　從制度經(jīng)濟學的層面來看,對于數(shù)字內容產(chǎn)品采取財產(chǎn)權保護模式的有效性在于,根據(jù)科斯定理,在交易成本為零且雙方都愿意交易的情況下,采取任何規(guī)則都是無關緊要的。交易成本越高,適用侵權法保護個人信息越有效,反之,則適用財產(chǎn)權保護的方法越有效。在網(wǎng)絡時代,數(shù)字內容產(chǎn)品的交易成本呈現(xiàn)不斷降低的趨勢,由此可見,采用財產(chǎn)權保護的方法,一方面可以降低消費者的利益保護成本;另一方面,也可以有效避免跨國案例中由于各國對于知識產(chǎn)權侵權行為的司法認定方式不同而造成的信息不對稱問題。因此,有學者認為,利用財產(chǎn)權保護方法取代侵權法來保護個人對其個人信息商業(yè)價值的合法利益的做法正在成為一種趨勢。
　　由于財產(chǎn)權模式是一種在著作權法框架內保護知識產(chǎn)權的方法,數(shù)字內容產(chǎn)品一旦獲得著作權法保護,那么其獲得的權利將是一種非常強大的權利。不過,這種知識產(chǎn)權保護理論其實施的難度也最大。
　　
　　
　　2.2　契約合同保護模式
　　從本質上說,以財產(chǎn)權保護模式保護數(shù)字內容,并賦予權利人產(chǎn)權,具有不可忽視的負面效應,最主要的就是這種保護模式會導致信息被排他獨占,促進社會進步的思想觀念被權利人單方所壟斷,從而阻礙科學技術和創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。有鑒于此,在美國法律理論界和司法實踐過程中,引用契約合同模式,用一般只發(fā)生于特定的主體之間相對的合同關系保護數(shù)字內容, 從而彌補了財產(chǎn)權模式的知識產(chǎn)權保護的不足。
　　契約合同模式中的方法可分為明示契約與默示契約兩種。明示契約合同是指當事人之間簽訂明確的契約合同,約定雙方的權利與義務。默示契約合同則是指當事人之間并未訂立明確契約合同,但是從當事人的行為過程中,可以推定雙方當事人之間存在事實契約合同。
　　一般認為,合同方法是數(shù)字內容知識產(chǎn)權保護的最有效的方法。David M.Mc Govern指出,“明示合同提供了對創(chuàng)意人最好的最容易的救濟,因為它不服從和準合同或財產(chǎn)權理論一樣的政策考慮。對思想的壟斷將預先排除科學和技術中的進步的恐懼在明示合同下是不存在的,因為合同僅僅約束當事人而使他人能免費使用該創(chuàng)意�！庇捎诤贤�的相對性,合同僅僅約束當事人,而不會像財產(chǎn)權理論那樣產(chǎn)生對抗第三人的強大效力,因此,用合同保護創(chuàng)意對第三人的影響較小。這也使得法院較為慷慨地使用這種方法保護創(chuàng)意人的創(chuàng)意。
　　在High訴Trade Union Courier Pub.Corp,案中,法院認為,被披露的內容也許是常識,然而如果受到合同保護,這種披露足夠形成支付承諾的約因。在Aronson訴Quick Point Pencil Co.案中,法院認為,即使數(shù)字內容既不新穎也沒有價值時它也可以成為一個合同的約因,并且“聯(lián)邦專利法并不是這么一個合同的障礙”,從而原告的數(shù)字內容得到了保護。
　　不過正因合同的相對性,創(chuàng)意的合同保護方法也是有缺陷的�！昂贤瑒�(chuàng)造的權利并不約束獨立的第三人,因此,合同中的權利只有極小的價值。因為即使買方已經(jīng)與創(chuàng)意創(chuàng)造者就創(chuàng)意的使用進行了磋商,如果沒有較高的創(chuàng)意保護形式,任何一方對于之外的盜用人都不是安全的。未經(jīng)授權的第三人的使用將毀滅這個交易,而原初的合同當事人將沒有救濟�！�
　　
　　2.3　商業(yè)秘密保護模式
　　歐美國家對于數(shù)字內容的法律保護模式,除了前述的財產(chǎn)權保護和契約合同保護兩種模式之外,還可以運用商業(yè)秘密或反不正當競爭兩種模式①。目前商業(yè)秘密已被有關國際公約列入知識產(chǎn)權的范疇。如20世紀60年代,國際商會首先把技術秘密視為工業(yè)產(chǎn)權,允許進行有償轉讓。世界知識產(chǎn)權組織(WIPO)在其成立公約中則暗示技術秘密可以包含在知識產(chǎn)權中,該組織在其草擬的各種知識產(chǎn)權示范法中,把技術秘密作為一項內容寫入關貿總協(xié)定1993年烏拉圭回合談判文件之一的《與貿易(包括假冒商品貿易)有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》,把未披露過的信息(指商業(yè)秘密)專有權列入知識產(chǎn)權的范圍。日本也有學者持這一觀點:“知識產(chǎn)權法另外還包括有關的專有技術及商業(yè)情報的商業(yè)秘密法等”。對創(chuàng)意產(chǎn)品進行商業(yè)秘密模式的保護已有了一定的知識產(chǎn)權理論及法律基礎。在美國,以商業(yè)秘密方式保護數(shù)字內容產(chǎn)品和產(chǎn)業(yè)的法律依據(jù)則包括《侵權法重述》、《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》和《反不正當競爭法重述》等一系列法律和相關法律案例。
　　商業(yè)秘密保護模式具有一定的優(yōu)點,數(shù)字內容與商業(yè)秘密同樣是一定的信息,數(shù)字內容一般總有一定的創(chuàng)造性,而商業(yè)秘密卻不一定有創(chuàng)造性,數(shù)字內容一般屬于企業(yè)的商業(yè)秘密的范圍,在企業(yè)內部,商業(yè)秘密的范圍比數(shù)字內容的范圍要廣。就傳統(tǒng)知識產(chǎn)權保護而言,商業(yè)秘密保護無須事先法律確認,自動產(chǎn)生;無需把數(shù)字內容轉化為實物,對其保護的時間范圍可以從在數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)價值鏈的初端直至終端(從數(shù)字內容產(chǎn)品的構思、創(chuàng)作、復制、生產(chǎn)、傳播、交換直到最終消費者的使用或體驗的全生命周期)。在法律保護原則上,數(shù)字內容只要是具備了一般商業(yè)秘密的特點,即價值性和保密性,就可以成為商業(yè)秘密保護的對象。因此采用商業(yè)秘密保護原則可以很好補充前文所述兩種保護模式對數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)保護的遺漏之處。但是,鑒于商業(yè)秘密保護模式的被動性,有關學者認為,采用商業(yè)秘密對創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的保護比前述兩種保護模式是“較弱和不太確定的”。
　　
　　2.4　三種保護模式的比較分析
　　上述三種數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護模式是目前美國司法界較為主流的三種模式。三種模式的邏輯基礎,或者說理論前提都不一樣,這使得三種模式的保護對象的適用范圍各有不同,舉例來說,財產(chǎn)權保護模式主要適用于數(shù)字內容在沒有被盜用之前是新穎的并且已經(jīng)歸納為一個具體的形式的情形;契約合同保護模式主要適用于當事人之間已經(jīng)簽訂明確的契約合同或可以推定的事實契約合同的情形;而商業(yè)秘密保護模式則主要適用于具備價值性和保密性這兩個商業(yè)秘密的基本特點的數(shù)字內容產(chǎn)品。
　　此外,上述三種模式都既有其優(yōu)越性,也有其不足之處。財產(chǎn)權保護模式的保護強度最高,且有利于降低消費者的利益保護成本,但其所伴隨的問題則是對于數(shù)字內容產(chǎn)品的財產(chǎn)權認定較為困難,同時有可能會對第三者造成不必要損害,導致很多時候法院無法明確判斷;契約合同保護模式則能夠避免財產(chǎn)權模式對第三者造成不必要損害的問題,契約關系較容易確定,有利于法院判定,但其實施需事先具備能夠確認的法律效力,導致該種模式的適用范圍較窄;商業(yè)秘密保護模式則不像契約合同保護模式那樣需要事先法律確認,只要符合商業(yè)秘密的特點就可自動產(chǎn)生,但這種模式具有叫明顯的被動性,相比前述兩種保護模式較弱且不太確定。
　　表1從邏輯前提、適用范圍、優(yōu)點、缺點、法案等幾個方面對財產(chǎn)權保護模式、契約合同保護模式和商業(yè)秘密保護模式進行了橫向對比:
　　
　　3　啟示
　　
　　上述三種知識產(chǎn)權保護的不同模式,共同構成了美國在區(qū)域或雙邊層次的數(shù)字內容產(chǎn)品知識產(chǎn)權保護網(wǎng),并成為美國在數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)發(fā)展中競爭優(yōu)勢的重要來源。從本質上說,知識產(chǎn)權是一種利益或利益工具。因此,數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護工作的績效,最終一定會反映到國際競爭力的提高和鞏固上來。作為發(fā)展中大國的中國,目前在數(shù)字內容產(chǎn)品知識產(chǎn)權保護問題上認識和實踐的滯后都較為明顯。不僅從數(shù)字內容產(chǎn)品知識產(chǎn)權保護的數(shù)量、質量以及知識產(chǎn)權對中國國際競爭力提升的促進作用等方面看,中國具有明顯的劣勢,而且從數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護的司法建設和司法實踐的角度看,也存在很大的值得改進之處。為此,應當瞄準美國的知識產(chǎn)權戰(zhàn)略,深入剖析自身問題,結合國情國力提出相應的措施,進一步提升我國數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)的行業(yè)競爭力。
　　首先,要牢固樹立數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護意識,在全國范圍內廣泛開展數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權的宣傳教育,使數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護的有關知識深入基層,深入人心,使數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護的有關行動成為社會公眾的自覺和廣泛的行為。從而在全社會范圍內營造出一種人人了解數(shù)字內容產(chǎn)品知識產(chǎn)權、人人尊重數(shù)字內容產(chǎn)品知識產(chǎn)權,人人維護數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權的良好氛圍,努力營造有利于數(shù)字內容產(chǎn)品知識產(chǎn)權保護的市場環(huán)境,從而為數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展創(chuàng)造良好的條件。
　　其次,還要進一步健全數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權 保護機制,加大數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護力度。數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權的保護,固然離不開企業(yè)自身和中介機構的努力,但在某種程度上,則更加依賴于整個國家和政府層面的立法完善和行政司法保護機制的不斷健全。為此,立法機關應不斷吸收美國等發(fā)達國家的先進經(jīng)驗,積極尋求對原有法律的修訂與解釋,力圖為企業(yè)數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護工作提供充分的權利基礎。
　　第三,應該制定專門措施,幫助我國數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)的各類企業(yè)建立并完善關于數(shù)字內容產(chǎn)品知識產(chǎn)權保護的內部制度,讓企業(yè)善于運用數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權發(fā)展和保護自己。應當大力倡導企業(yè)多學習國內外優(yōu)秀同行,特別是跨國公司在數(shù)字內容產(chǎn)品知識產(chǎn)權的管理和保護工作上的成功經(jīng)驗,盡快建立起適用于本企業(yè)發(fā)展需要的數(shù)字內容產(chǎn)品知識產(chǎn)權管理制度,并使知識產(chǎn)權管理工作納入數(shù)字內容企業(yè)的研發(fā)、生產(chǎn)與經(jīng)營全過程。
　　
　　4　結語
　　
　　21世紀頭20年是我國大力發(fā)展數(shù)字內容產(chǎn)業(yè),實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)升級和經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展的關鍵時期。而知識產(chǎn)權問題,已成為當前我國數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)發(fā)展中十分重要的問題。本文對美國數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權的保護模式和具體案例進行較為深入系統(tǒng)的分析,并綜合比較了三種保護模式在邏輯基礎、使用對象、優(yōu)缺點等方面的不同。在此基礎上,提出了對我國未來數(shù)字內容產(chǎn)品的知識產(chǎn)權保護的幾點建議。希望本文的研究可以為我國數(shù)字內容產(chǎn)業(yè)中知識產(chǎn)權保護工作提供有益借鑒。
　　
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