喬新生：性交易合法化的歷史演進(jìn)

　　立法者和執(zhí)法者不得違背公民的意愿，強(qiáng)行干預(yù)公民的性交易權(quán)利，從而侵犯公民的人格尊嚴(yán)。

　　最近，河南等地對娛樂場所的從業(yè)人員實(shí)行定期的衛(wèi)生檢查，并且由計(jì)劃生育部門派發(fā)安全套。有人認(rèn)為這是一種縱容或者默許地下性交易的舉動，但也有人認(rèn)為，在無法從根本上禁止賣淫嫖娼活動的情況下，宣傳安全的性行為是一種必不可少的補(bǔ)救措施。有些倫理學(xué)家將政府的這些行為稱作是“亞道德”行為，即在無法從根本上禁絕地下賣淫嫖娼行為的情況下，通過采取一定的補(bǔ)救措施，防止疾病的傳播。

　　性的權(quán)利是一種人身權(quán)利。國家或者政府的任何不當(dāng)干預(yù)，都可能構(gòu)成對人身權(quán)的侵犯。性交易從根本上來說是一種民事主體處分自己身體的行為。既然國家承認(rèn)主體的權(quán)利能力和行為能力，那么，對性交易進(jìn)行過多限制，有可能會侵犯公民的民事權(quán)利。

　　但是，性交易畢竟不見容于現(xiàn)代文明社會，盡管交易主體處分的是自己的身體，但其行為卻帶有一定的社會性。正因?yàn)槿绱�，私下的性交易不能完全禁絕，但是公開的性交易卻被許多國家所禁止。有些國家不僅將性交易看作是一種犯罪行為，而且凡是與性交易有關(guān)的行為都是犯罪行為。在這些國家，男女之間婚姻體制之外的性交易及其衍生交易，譬如公共場所拉客、介紹賣淫、幫助賣淫、經(jīng)營賣淫的機(jī)構(gòu)等都是一種犯罪行為。這種嚴(yán)格的性犯罪規(guī)定，固然有利于凈化社會風(fēng)氣，但卻會對公民個人權(quán)利構(gòu)成侵害。換句話說，當(dāng)公民自愿處分自己身體的時候，有可能會因?yàn)閲�家的�?yán)刑峻法而身陷囹圄。

　　所以，在許多國家，并非一概通過法律禁止性交易，而只是禁止公開經(jīng)營性交易的活動，包括禁止公共場所的介紹性交易行為、誘騙他人賣淫、幫助賣淫、開妓院等行為。在這些國家，公民處分自己的身體并不違法，除非違背公民的意志強(qiáng)行發(fā)生性行為。在斯堪的那維亞半島國家，法律對婦女處分自己的性權(quán)利給予充分的保護(hù)，如果在性交易過程中，女方提出終止性行為，那么男方必須立即服從，否則構(gòu)成違法。在西歐一些國家，如果婦女主張性交易，法律并不禁止，但如果在公開場所，男性對女性進(jìn)行性騷擾，則構(gòu)成違法。換句話說，在充分尊重人格的前提下，婦女有權(quán)利自由處分自己的身體，但是政府和男性不得違背婦女的意志，強(qiáng)迫婦女進(jìn)行性交易。

　　這種不反對私下交易，但反對公開經(jīng)營的做法，雖然有些欲蓋彌彰，但卻從根本上尊重并保護(hù)了公民的人身權(quán)利，防止國家機(jī)關(guān)的強(qiáng)力干預(yù)，侵犯公民的人身權(quán)。從一概禁止婚姻體制之外的性交易，到充分尊重公民性處分權(quán)，這是人類文明的一大進(jìn)步。但由于私下性交易雖然充分尊重了交易者的隱私，卻容易產(chǎn)生糾紛，并且危及到人類的健康。所以在少數(shù)國家，干脆將性交易合法化。譬如在德國、法國、奧地利、荷蘭等國，國家不但承認(rèn)性交易行業(yè)，而且通過派發(fā)營業(yè)執(zhí)照的方式實(shí)行管理。這種性交易行為合法化的做法，既有利于國家增加稅收，有利于規(guī)范地下的性行為，同時也有利于減少疾病的傳播。在澳大利亞，經(jīng)營妓院的企業(yè)還準(zhǔn)備申請上市，通過募集社會資本擴(kuò)大交易規(guī)模。在英國，政府與國會也在討論將賣淫行為合法化，并且希望以此來增加國家的稅收。

　　對這種產(chǎn)業(yè)化的經(jīng)營方式，世界女權(quán)主義運(yùn)動者持反對的態(tài)度，她們認(rèn)為，這種國家批準(zhǔn)的性交易活動，容易引誘婦女為了經(jīng)濟(jì)利益而出賣自己的肉體，不是人性的解放，而是人性的倒退。在筆者看來，性交易與其他交易行為的重大區(qū)別就在于，性權(quán)利是一種最基本的人身權(quán)利，它依附于人的身體，不能夠由他人來處分。如果限制公民自己處分自己的性權(quán)利，那么就構(gòu)成了對公民基本人權(quán)的侵害。所以，無論禁止性交易法律的制定者有多少冠冕堂皇的理由，都不能為公民處分自己的基本人身權(quán)設(shè)置障礙。日本在《賣淫防止法》第四條明確規(guī)定，在“適用本法律時”，必須注意“不要侵犯公民的權(quán)利”。這也就是說，當(dāng)國家制定法律防止婚姻體制之外的性交易蔓延時，必須首先防范國家通過制定法律或者政府通過行政行為影響到公民的最基本人權(quán)。

　　這種在公民基本權(quán)利面前的小心翼翼，和人類文明的基本邏輯是相吻合的。既然人類文明的發(fā)展是為了最大限度地解放人性，那么國家沒有理由將那些不具有社會危害性的交易行為完全禁止。大規(guī)模的性交易行為蔓延可能會導(dǎo)致整個社會道德的破產(chǎn)，但是在具有獨(dú)立人格的公民自由處分自己的人身基本權(quán)利的時候，國家沒有理由出面干預(yù)。反過來，如果人們的衣食住行、生老病死、性交易國家都進(jìn)行干涉，那么社會的演進(jìn)不但不能解放人性，反會限制人的自由，壓抑人性。在強(qiáng)大的國家機(jī)器面前，每個公民都應(yīng)該保持高度的警惕，防止由于公權(quán)力的不當(dāng)介入而損害公民的基本權(quán)利，從而打斷人類文明發(fā)展的進(jìn)程。

　　在中國，事實(shí)上的賣淫活動普遍存在，政府在進(jìn)行管理時，確實(shí)實(shí)行了有選擇地執(zhí)法行為。對那些高檔的娛樂場所，比如一些涉外星級飯店，國家行政管理機(jī)關(guān)一般不加以干預(yù)，對其中的賣淫嫖娼行為公安機(jī)關(guān)一般不進(jìn)行調(diào)查。但是，對街頭的美容店和小型旅店，政府執(zhí)法人員會采取突擊檢查的方式，打擊賣淫嫖娼行為。這種執(zhí)法上的歧視做法其實(shí)是一種極其野蠻的違法行為。對那些相對處于弱勢的公民來說，有可能會因?yàn)榱畠r的賣淫嫖娼交易而遭到處罰，但對于那些成功人士來說，在高檔娛樂場所的賣淫嫖娼活動反而更具有安全感。政府的這種可恥的“選擇性執(zhí)法”活動已經(jīng)在社會上造成了極其不良的反應(yīng)，助長了一些心理失衡人士的反政府行為。所以，中國政府有必要認(rèn)真檢討自己的立法和執(zhí)法活動。

　　在我看來，中國政府應(yīng)該在修改刑法和行政法規(guī)的前提下，改變目前這種不良的歧視性做法。首先，在法律中在嚴(yán)格區(qū)分公民之間的自愿性交易和非自愿性交易，對那些自愿性交易行為，國家的權(quán)力機(jī)關(guān)不得以任何方式進(jìn)行干預(yù)；
對于那些非自愿性交易活動，執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在充分調(diào)查取證的情況下，對強(qiáng)迫公民意志的行為進(jìn)行嚴(yán)厲打擊。

　　其次，在執(zhí)法過程中，應(yīng)當(dāng)采取一視同仁的做法，徹底貫徹憲法上的法律面前人人平等的原則。要么對所有的性交易場所進(jìn)行清理，全部關(guān)閉；
要么對所有性交易場所進(jìn)行登記，對符合衛(wèi)生要求的核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。換句話說，在中國，絕對不允許高檔娛樂場所的性交易合法化，而低檔的娛樂場所性交易違法化。如果政府無力對所有的娛樂場所進(jìn)行監(jiān)管，那么應(yīng)當(dāng)放棄打擊賣淫嫖娼的執(zhí)法行為。決不允許公安機(jī)關(guān)在利用法律打擊賣淫嫖娼的過程中的謀取個人或者單位利益，更不允許通過選擇性執(zhí)法踐踏國家的法律。

　　第三，對貧困地區(qū)出現(xiàn)的拐賣婦女的性交易犯罪行為，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)厲打擊。國家權(quán)力機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)從根本上保護(hù)公民的基本權(quán)利，包括公民人身的權(quán)利。防止由于在發(fā)達(dá)地區(qū)性交易的合法化而出現(xiàn)違背婦女意志的犯罪行為蔓延。

　　目前在中國，社會道德觀念的多元化決定了性交易的普遍存在。但是，政府部門的選擇性執(zhí)法在一定程度上扭曲了人們的性觀念。對那些出入高檔娛樂場所的成功人士來說，并不擔(dān)心性交易所帶來的法律后果，但是對那些無緣享受高檔娛樂場所服務(wù)的公民來說，在從事性交易時，擔(dān)驚受怕，造成了新的性壓抑。不能否認(rèn)，性交易行為可能會帶來諸多社會問題，但是如果采用選擇性執(zhí)法的方式限制性交易，必然會造成公民心理失衡，必然會引發(fā)更多的社會矛盾。所以，政府必須檢討自己的所作所為。

　　從倫理學(xué)和心理學(xué)來說，在婚姻體制之外進(jìn)行性交易畢竟不是光彩的事情，所以在任何國家，對公眾人物婚姻體制之外的性交易行為都會運(yùn)用法律或者道德手段加以約束。但是，在性交易合法化的社會里，由于在一定程度上降低了性行為的神秘化，所以性交易反而變得不那么普遍了。這是犯罪心理學(xué)和立法者應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究的現(xiàn)象。事實(shí)證明，任何基于人性而設(shè)計(jì)的制度都是科學(xué)的，因而能夠得到公眾的普遍遵守；
任何為扼殺人性而設(shè)計(jì)的制度都是不科學(xué)的，因而不會得到公眾的普遍贊成。龐大的執(zhí)法成本和選擇性執(zhí)法所帶來的不良社會后果足以提醒我們，在對待性交易這樣的社會現(xiàn)象時，立法者應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)小慎微，防止自己的武斷行為導(dǎo)致人性的扭曲、社會執(zhí)法資源的浪費(fèi)。

　　簡單地說，在中國打擊賣淫嫖娼中的“選擇性執(zhí)法行為”比賣淫嫖娼本身更丑惡。政府在充分保護(hù)公民人身權(quán)利的同時，可以嘗試通過加強(qiáng)管理的方式，將性交易行為合法化，并且要求計(jì)劃生育、衛(wèi)生檢疫等部門通力配合，最大限度地保障公民的人身安全。某些地區(qū)政府在處理性交易手法上的掩耳盜鈴，不但無助于從根本上解決賣淫嫖娼問題，反而會扭曲人性，侵犯公民的最基本權(quán)利。

　　在這里我們必須提醒立法者和執(zhí)法者，人身權(quán)是一種與人身不可分離的基本權(quán)利。正如在市場經(jīng)濟(jì)社會，勞動力是一種資源，可以通過市場進(jìn)行配置，而勞動力依附于人身，但人身不能通過市場進(jìn)行交易一樣。性交易是一種權(quán)利交易，而不是人身交易。所以，在進(jìn)行性交易管理時，必須最大限度地尊重交易者的人格尊嚴(yán)權(quán)利。換句話說，立法者和執(zhí)法者不得違背公民的意愿，強(qiáng)行干預(yù)公民的性交易權(quán)利，從而侵犯公民的人格尊嚴(yán)權(quán)利。誠然，世界各國都在通過立法限制各種性交易，但我們必須看到，各國立法上的小心謹(jǐn)慎，恰恰是為了避免在打擊非法的賣淫嫖娼活動的同時，損害公民的人身權(quán)利。

　　縱觀世界各國，在對待性交易這樣的社會問題上，大體上有以下三種做法：第一是全面禁止性交易行為；
第二是不反對性交易本身，但反對性交易的衍生行為，包括反對介紹性交易行為、禁止開辦妓院；
第三是允許領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的妓院存在，但反對沒有領(lǐng)取牌照的人從事性交易。中國今后在對待性交易問題上將會采取何種態(tài)度呢?

　　喬新生，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)教授

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