鄧正來：沒有理想圖景的中國法學(xué)該結(jié)束了！

　　《法制與社會發(fā)展》（雙月刊），以一種平實的方式走完了她第十個年頭的學(xué)術(shù)之路。我雖說沒有參與《法制與社會發(fā)展》前些年的工作，但是從她當(dāng)下的發(fā)展情勢之中，我依舊能夠感到中國法學(xué)界同仁以豐富的智性努力而表現(xiàn)出來的對她的厚愛，也感到了學(xué)術(shù)編輯委員會在平凡的日常編輯工作中所做出的認(rèn)真負(fù)責(zé)的努力，更感到了晚近以來因發(fā)表有關(guān)“生活中的法理”的文章而可能發(fā)生的具有重大理論意義的轉(zhuǎn)向。作為《法制與社會發(fā)展》雜志的唯一的顧問，我有充分的學(xué)術(shù)理由在《法制與社會發(fā)展》出版十周年之際，表達(dá)我對她的深深的敬意和祝賀。

　　《法制與社會發(fā)展》，作為一份嚴(yán)肅的學(xué)術(shù)刊物，其根本的學(xué)術(shù)訴求在我看來就是要引領(lǐng)中國的學(xué)術(shù)界從“法制/法治與社會發(fā)展”的互動中或者從“社會發(fā)展”視野中認(rèn)識或闡釋法制/法治，一如《法制與社會發(fā)展》在其《創(chuàng)刊詞》中所指出的，“在法學(xué)研究日益深化、法制建設(shè)不斷加強、社會發(fā)展成為時代性論題的今天，《法制與社會發(fā)展》正式創(chuàng)刊”，“……本刊把法制與社會發(fā)展緊密地聯(lián)系在一起，支持把法制問題放在整個社會發(fā)展中研究，同時鼓勵著力探索社會發(fā)展過程中的法制問題”。[1]顯而易見，此項學(xué)術(shù)訴求的理論預(yù)設(shè)是：在一個社會的發(fā)展過程中，僅在法律的視域中探究法律是不夠的，還必須從社會發(fā)展的視角出發(fā)或者從社會發(fā)展與法制的互動視角出發(fā)去認(rèn)識或闡釋法律。我以為，這項學(xué)術(shù)訴求也許不只是《法制與社會發(fā)展》這一刊物的題中之義，而且更是我們具體檢視《法制與社會發(fā)展》這十年學(xué)術(shù)之路的重要判準(zhǔn)之一。

　　然而，不論我們檢視的結(jié)果為何，我認(rèn)為，我們都必須在準(zhǔn)備邁向未來之際對《法制與社會發(fā)展》所透露出來的這項訴求或這項判準(zhǔn)本身做一深刻和批判性的反思。實際上，對這項訴求或這項判準(zhǔn)本身的反思，是對中國法學(xué)所做的“總體性”反思的一部分，是終結(jié)中國法學(xué)一個時代所做的“總體性”努力的一部分（我將在《中國法學(xué)向何處去》一文中對這個理論問題做詳盡的闡釋）。當(dāng)然，這絕不是終點，而是一個新的起點，一種更具開放性的學(xué)術(shù)期盼。

　　我認(rèn)為，“從法制/法治與社會發(fā)展的互動中或者從社會發(fā)展視野中認(rèn)識或闡釋法制/法治”這項訴求或這項判準(zhǔn)本身，從一般意義上講，是可以獲致學(xué)理支撐的。但是值得我們注意的是，當(dāng)我們把“這項訴求或這項判準(zhǔn)”落實到對中國法制與社會之認(rèn)識或解釋的時候，我們卻會發(fā)現(xiàn)，“法制與社會發(fā)展”只是對我們所設(shè)定的一個本體圖景所做的知識論兌現(xiàn)的一個視角，亦即一種尚滯留在“一般化”層面的視角，因此它本身還無法成為我們型塑或批判法制/法治實踐的一項充足的具體判準(zhǔn)。換言之，“法制與社會發(fā)展” 這項訴求或這項判準(zhǔn)本身，在落實到對中國法學(xué)的評價或?qū)χ袊�法制實踐的審視的時候，還缺失一項更具時空特性的基本因素予以支撐，而這就是我所謂的關(guān)于中國法制/法治發(fā)展的“理想圖景”。

　　從學(xué)術(shù)范式轉(zhuǎn)換的角度來看，以知識自覺的方式提出建構(gòu)有關(guān)評價、批判或捍衛(wèi)中國法制/法治發(fā)展之“法律理想圖景”的訴求，意味著一個新時代的來臨；
當(dāng)然，“新時代”在這里是指中國法學(xué)發(fā)展過程中的一個新的時代。

　　在前“中國理想圖景”的時代里，中國法學(xué)的發(fā)展基本上為“西方現(xiàn)代化”范式所支配，亦即在對西方現(xiàn)代化理論或現(xiàn)代法制/法治發(fā)展的結(jié)果不加質(zhì)疑、不予反思和不加批判的情形下便將西方現(xiàn)代法制/法治發(fā)展的各種結(jié)果視作中國法制/法治發(fā)展的當(dāng)然前提。“西方現(xiàn)代化”范式的影響不僅表現(xiàn)在它通過給中國法學(xué)提供各種與中國本土生活無甚關(guān)系的西方問題的方式而為中國法制發(fā)展確立了一幅“西方理想圖景”，而且更是轉(zhuǎn)移了我們的關(guān)注點，使我們看不到中國法學(xué)（指主流法學(xué)理論）自1978年始至今所存在的根本問題，即中國法學(xué)所提供的并不是我所強調(diào)的“中國理想圖景”，而是一幅“移植”進(jìn)來的、未經(jīng)批判的以西方現(xiàn)代性和現(xiàn)代化理論為依憑的“西方理想圖景”。

　　我認(rèn)為，這種境況在前“中國理想圖景”的時代里導(dǎo)致了至少這樣兩個結(jié)果——它們實際上也構(gòu)成了中國法學(xué)在這一時代的基本取向：第一，一方面由于未加批判地把“西方理想圖景”誤作為中國自己的理想圖景，所以中國法學(xué)也就不再研究“中國理想圖景”了，甚至連研究的必要性都被這種“圖景誤置”的做法給消解了；
另一方面，一些試圖反對現(xiàn)代性范式的法學(xué)觀點則在批判主流觀點的同時，不是把中國法學(xué)思考“中國理想圖景”的必要性一起潑了出去，就是根本沒有意識到這個問題。第二，一方面，既然不存在中國自己的理想圖景，中國主流法學(xué)也就不可能對中國的現(xiàn)實世界做切實的關(guān)注（亦即只會在毫無“理想圖景”支撐的情形下對某些現(xiàn)實問題做就事論事的所謂“實證”的研究），更無法將中國的現(xiàn)實世界置于當(dāng)下的世界結(jié)構(gòu)之中做“問題化”的理論處理，而只會強調(diào)毫無時空特性的法條概念和邏輯、闡釋超時空情勢的一般性法律概念或觀念；
另一方面，一些試圖反對現(xiàn)代性范式的法學(xué)觀點由于種種緣故也不可能對中國問題做我所說的那種“問題化”的理論處理。簡單言之，亦即論者們常常說的那樣，中國法學(xué)在很大程度上脫離了中國的現(xiàn)實，但同時我要指出，這樣的中國法學(xué)又無法為中國的立法和法制/法治發(fā)展提供階段性發(fā)展方向的“中國理想圖景”。

　　當(dāng)然，我所謂的“中國理想圖景”，既是以批判西方現(xiàn)代性范式為基礎(chǔ)的，也是以否棄那種主張一勞永逸且永恒不變之自然法的理論為前提的，當(dāng)然也是以批判那種封閉且實質(zhì)保守的“意義世界”為依憑的。因此我們至少可以認(rèn)識到：第一，“中國理想圖景”是一種特定時空的根據(jù)論者對中國現(xiàn)實情勢所做的“問題化”理論處理而建構(gòu)起來的有關(guān)中國法制/法治發(fā)展的“中國自然法”，因此它是被建構(gòu)起來的，而不是被發(fā)現(xiàn)的，更不是對現(xiàn)實本身的描述；
第二，它是一種階段性的“中國理想圖景”，而這意味著它會因特定階段的變化而變化；
第三，“中國理想圖景”實際上是對人之基本價值的普世性所做的一種“弱勢”的承認(rèn)，而這意味著人之基本價值的普世性必須受到特定時空之序列的限定。值得我們注意的是：中國社會總體轉(zhuǎn)型階段的“中國理想圖景”，不僅是對各種中國問題觀的回應(yīng)，更是由此出發(fā)的對中國社會或法律秩序的某種建構(gòu)。

　　據(jù)此，建構(gòu)“中國理想圖景”的訴求，或者說建構(gòu)“中國理想圖景”的新時代，給中國法學(xué)論者提出了至少這樣兩項要求：第一，在社會學(xué)和經(jīng)濟學(xué)既有研究的基礎(chǔ)上對中國社會轉(zhuǎn)型階段做切實的研究；
當(dāng)然，這種研究既不是對現(xiàn)實現(xiàn)象所做的毫無問題意識的平面描述，也不是對各種現(xiàn)象的簡單羅列，而是對它們做“問題化”的理論處理。比如說，在面對中國大規(guī)模禁止農(nóng)民污染性生產(chǎn)這種現(xiàn)象的時候，對這種現(xiàn)象做一般性的描述和簡單的羅列或者這種現(xiàn)象本身，并不能夠支撐我們對這種現(xiàn)象在當(dāng)下這個世界結(jié)構(gòu)下的中國中的意義的認(rèn)識；
因此，我們必須對這種現(xiàn)象本身做“問題化”的理論處理，亦即對那些使得這種現(xiàn)象成為正當(dāng)之舉的觀點或意識形態(tài)做理論上的追問。只要我們深入到這種現(xiàn)象的背后，那么我們便會從其間發(fā)現(xiàn)，起完全支配作用的乃是“全球”既有制度安排或規(guī)則中的“多代人正義”（the justice of generations）這一理想要素。這種“多代人正義”的觀點，不僅要求我們考慮我們自己這一代活著的人的利益，而且更要關(guān)注此后數(shù)代人的利益。正是在“多代人正義”這一話語的支配下，污染性生產(chǎn)與環(huán)保問題個案導(dǎo)致了中國的法律安排徹底否定農(nóng)民的污染性生產(chǎn)活動，而其實質(zhì)就是“多代人正義”的觀念對“一代人正義”之觀念(the justice of a generation)的完全取代。根據(jù)對這一現(xiàn)象所做的“問題化”理論處理的結(jié)果來看，簡單言之，這種現(xiàn)象背后所存在的實是“多代人正義”觀念與“一代人正義”觀念之間在當(dāng)下世界結(jié)構(gòu)下的中國中的高度緊張。當(dāng)然，在努力對中國社會轉(zhuǎn)型階段進(jìn)行切實研究的過程中，我們所期望的乃是要形成有助益于我們各自認(rèn)識中國社會轉(zhuǎn)型階段的“問題束”。

　　第二，根據(jù)論者各自對中國社會轉(zhuǎn)型階段的“問題束”所做的闡釋，努力建構(gòu)中國自己在這個特定時空結(jié)構(gòu)中的“法律理想圖景”，并且根據(jù)這些“理想圖景”去評價及批判、捍衛(wèi)和建構(gòu)中國法制/法治與社會的發(fā)展進(jìn)程。

　　顯而易見，我在本文開篇所論及的“從法制/法治與社會發(fā)展的互動”，在中國法學(xué)的新時代里，也就轉(zhuǎn)換成了“中國法律理想圖景”下的“特定時空的法制/法治與社會發(fā)展的互動”。毋庸置疑，在這里，關(guān)于“中國法律理想圖景”的建構(gòu)努力乃是界分新舊兩個法學(xué)時代的判準(zhǔn)，而“法制/法治與社會發(fā)展的互動”則將繼續(xù)勾連這兩個法學(xué)時代——這是一個時有“斷裂”而持續(xù)不斷的發(fā)展過程，也是一個將孕育出中國自己法學(xué)理論的必經(jīng)的知識歷程。

　　因此，我不僅希望在“中國理想圖景”的時代里，中國法學(xué)界的論者能夠從各自的視角出發(fā)提出各自的法學(xué)理論，而且更是真誠地希望《法制與社會發(fā)展》在這個“中國理想圖景”的時代里能夠從“法制/法治與社會發(fā)展”的互動視角轉(zhuǎn)向“中國法制/法治與社會發(fā)展”的互動視角，引領(lǐng)中國的法學(xué)界由此去認(rèn)識或闡釋中國的法制/法治發(fā)展。

　　*本文是我所承擔(dān)的2004年國家社科重點項目“經(jīng)濟全球化中的中國法學(xué)”（項目批準(zhǔn)號：04AFX002）中的一個部分的論綱。

　　**本文完成以后，特意請4w小組成員進(jìn)行了討論。他們所提出的認(rèn)真而負(fù)責(zé)的修改意見和批評對作者極其重要，作者借此機會向他們表示感謝。當(dāng)然，本文的論點仍由作者本人負(fù)責(zé)。

　　注釋：

　　[1]請參見《法制與社會發(fā)展》《創(chuàng)刊詞》。

　　參考文獻(xiàn)

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　　6，鄧正來：《規(guī)則·秩序·無知》，三聯(lián)書店2004年版；

　　7，黃宗智：《中國農(nóng)村的過密化與現(xiàn)代化：規(guī)范認(rèn)識危機及出路》，上海社會科學(xué)院出版社1992年版；

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　　10，鄧正來：《中國法學(xué)的重建：批判與建構(gòu)》，《吉林大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報》2003年第5期；

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　　12，鄧正來：《邁向全球結(jié)構(gòu)中的中國法學(xué)》，龐德《法理學(xué)》(五卷本)譯序，《吉林大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報》2004年第3期；

　　13，波斯納：《法理學(xué)問題》，蘇力譯，中國政法大學(xué)出版社2004年版。

　　14，Quentin Skinner：《人文科學(xué)中大理論的復(fù)歸》，王紹光等譯，社會理論出版社1991年版。

　　本文最早發(fā)表在《法制與社會發(fā)展》2005年第一期。

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