徐昕：司法決斗

　　開篇的話：司法決斗在中世紀(jì)歐洲存在一千多年，是以武力方式證明案件事實的一種司法程序。盡管被視為迷信，但司法決斗絕非背離理性而存在，其產(chǎn)生和運作植根于特定的歷史背景和社會狀況，具有獨特功能。司法決斗可視為對抗制訴訟的淵源之一，現(xiàn)代訴訟制度的許多基本要素皆可從中找到對應(yīng)特征。本欄將推出司法決斗系列，愿這一有歷史厚重感和詩性正義風(fēng)格的文化隨筆，能夠雅俗共賞�！�—《檢察日報》

　　司法決斗之一：從武力到?jīng)Q斗

　　中世紀(jì)歐洲，司法決斗普遍存在。司法決斗并不等同于私人的武力爭斗，而是由法庭命令或認(rèn)可，依預(yù)定的法律規(guī)則，具有固定的儀式，以武力方式證明案件事實和訴訟請求，旨在避免或結(jié)束暴力沖突的司法程序。司法決斗帶有祈求神靈昭示正義之意，屬神判的一種�！叭斩�曼人在一些特殊案件中把決斗看成是一種天意，并經(jīng)常以此來懲罰罪犯和篡權(quán)者”，孟德斯鳩如是說。

　　但與其他神判相比，司法決斗較特殊，存續(xù)時間也更長。就性質(zhì)而言，司法決斗是特定社會歷史背景下克服事實真?zhèn)尾幻鞯闹匾�手段和證據(jù)制度，是人們?yōu)闈M足復(fù)仇心理而創(chuàng)造的一種解紛方式，是代替性糾紛解決機制最古老的形式之一，典型地體現(xiàn)了暴力型私力救濟(jì)(私人的武斗)向公力救濟(jì)(司法框架下依法定規(guī)則的武力爭斗)的過渡，體現(xiàn)了私力救濟(jì)與公力救濟(jì)的交錯。

　　決斗是印歐語系各民族的古老風(fēng)俗。古希臘已有決斗習(xí)尚，《荷馬史詩》記載的美女海倫及其榮譽之爭，便涉及大量以宙斯和眾神為裁判的決斗。特洛伊戰(zhàn)爭是以決斗方式開始的，先由墨涅拉俄斯與帕里斯決斗，決斗不分勝負(fù)時希臘人和特洛伊人才正式開戰(zhàn)�！兑晾麃喬亍愤�描述了阿勒珊德羅斯與墨涅拉俄斯、阿喀琉斯與赫克托爾的決斗。莎士比亞的戲劇《兩個高貴的親戚》敘述了古希臘巴拉蒙于阿賽特通過決斗爭取美女愛蜜麗婭的愛情。隨基督教的興起，決斗的裁判者由諸神逐漸變?yōu)樯系郏�如《圣�?jīng)》之《撒母耳記》就描述了大衛(wèi)和歌利亞的決斗。

　　古羅馬以角斗聞名。這種角斗從伊達(dá)拉里亞傳入。羅馬第一次有記載的角斗表演，是公元前264年布魯圖兄弟在羅馬廣場為父親的葬儀而組織的三對角斗士的格斗。羅馬征服地中海世界后，角斗之風(fēng)在長達(dá)兩三個世紀(jì)中盛行。當(dāng)然，這種公開表演的競技格斗還不是司法決斗。不過，伏爾泰在《風(fēng)俗論》中談到了羅馬的決斗。愷撒在《演講集》中曾敘述他的百人隊長中有兩人一直互相忌妒和敵對，最后用挑戰(zhàn)解決爭端，以顯示誰在作戰(zhàn)時行為最高尚。他們中若有一人把眾多敵人打翻在地，然后自己也受傷摔倒，這時他的對手便來救他。這便是羅馬人的決斗。司法決斗對羅馬法而言雖然陌生，但古羅馬也并非完全沒有司法決斗，且當(dāng)事人不服判決時，甚至可與法官決斗。

　　文化人類學(xué)研究表明，決斗在人類社會的早期階段相當(dāng)普遍。但一般認(rèn)為，決斗首先出現(xiàn)于日爾曼民族。幾乎所有古日爾曼法都提到作為一種法定試罪法的司法決斗，許多日耳曼人的早期法典皆有決斗規(guī)則，如勃艮第人、倫巴底人、阿拉曼尼人、巴伐利亞人、圖林根人、弗里斯蘭人、薩克遜人、哥特人的法律。決斗亦為古耶阿特人和瑞典人采用。但西哥特王國早期沒有承認(rèn)決斗作為合法的證明，大概是受羅馬文化和基督教影響較深的結(jié)果。

　　決斗與日耳曼人好斗、崇尚武力的民族習(xí)性相契合。從未被征服的日耳曼人享有極端自主獨立的生活，對兇殺、盜竊、侮辱、傷害等種種糾紛，往往彼此爭斗，直至兵戎相見。古羅馬歷史學(xué)者凱撒和塔西佗都曾說過，日耳曼部落用單獨劍斗來解決爭端。按照孟德斯鳩在《論法的精神》中的記載，巴特爾庫露斯甚至說：“日耳曼人的一切事情，都用決斗來解決”。后來，人們之間爭斗的習(xí)慣逐漸變得溫和起來，出現(xiàn)了有關(guān)爭斗的某些規(guī)則和程式。隨心所欲的互相攻擊最終得以約束，也許這便可視為司法決斗產(chǎn)生的淵源。

　　在基督教時代，允許司法決斗最古老的法律，據(jù)目前所知是501年勃艮第國王貢德鮑頒布的法律。他煞有介事地宣稱，上帝會保證說真話者在決斗中取勝。

　　15世紀(jì)前后，司法決斗受到較大限制，但又發(fā)展出榮譽決斗、政治決斗的形式。直至第一次世界大戰(zhàn)后，決斗在歐洲才逐漸絕跡。

　　以現(xiàn)時的眼光來看，司法決斗似乎是一種迷信、幼稚、粗俗、不成熟、不理性、不通情達(dá)理、藐視文明和法制、依賴運氣和偶然性、甚至荒謬、怪誕、病態(tài)、愚不可及的糾紛解決機制。作為克服事實真?zhèn)尾幻鞯闹匾�手段，決斗本身不僅不能真正發(fā)現(xiàn)事實真相，不能證明誰有罪誰無罪誰有過錯誰無過錯，反而可能使殺人犯再次合法地殺人。但盡管如此，這一制度卻延續(xù)了一千多年，在中世紀(jì)歐洲的社會生活中發(fā)揮了化解糾紛、實現(xiàn)正義、維護(hù)榮譽、保障秩序的重要作用。

　　《檢察日報》2007年3月16日

　　司法決斗之二：決斗在歐洲的傳播

　　隨著日耳曼勢力的擴張、對羅馬的征服和日耳曼法的發(fā)展，決斗逐漸演變?yōu)檎�式的司法制度，并為中世紀(jì)歐洲廣泛采用。

　　伏爾泰說，決斗的習(xí)慣自世紀(jì)之初就存在于高盧和德意志。但據(jù)孟德斯鳩記載，法蘭克人傳統(tǒng)上沒有采用決斗，后來決斗在部分地區(qū)運用。利普里安法蘭克人接受決斗取證，撒利克法蘭克人不接受。波馬諾亞聽說，法國從前有一種很壞的習(xí)慣，即一個人可在一定期間雇傭一位決斗士為其各種訴訟決斗。可見，當(dāng)時決斗的習(xí)慣流行。但決斗在法國的發(fā)展也有障礙：法蘭克國王發(fā)現(xiàn)貢德鮑法被濫用后加以抨擊，教士們也激烈反對。盡管如此，決斗還是一天天廣泛傳播。

　　很早時，教會就反對決斗這種可能使罪犯逃脫懲罰的做法，而支持消極取證即通過宣誓進(jìn)行證明的制度，期望利用宗教的圣潔震懾罪犯。但恰恰因消極取證導(dǎo)致偽證泛濫，抑制偽證的決斗逐漸得到廣泛運用。

　　定居意大利的倫巴底人熱衷于決斗。如七世紀(jì)中葉，阿達(dá)魯夫勾引王后古德波佳遭拒后誣告王后謀反，致使王后被囚三年。古德波佳是法蘭克公主，法蘭克國王多次派人到倫巴底交涉，最后兩國商定以決斗來證明。阿達(dá)魯夫失敗，古德波佳得以恢復(fù)名譽。依倫巴底法，若向國王控告他人犯有該判死刑之罪，被告可提供適當(dāng)?shù)男�誓為自己洗刷嫌疑�?br>若被告與控告人一起出庭，可通過決斗反駁指控。若通過決斗證實指控，被告將喪失生命或支付賠償金；
若指控未被證實，控方須支付贖殺金。倫巴底法雖有決斗的規(guī)定，但《羅退爾敕令》、《利特勃蘭德法》似乎表明，倫巴底人已不太信任決斗。

　　有趣的是，王后因被誣告不貞而以決斗、火審等神判法證明清白的故事頻頻出現(xiàn)于文學(xué)作品中，如神圣羅馬皇帝亨利二世的妻子庫尼貢達(dá)，英國國王懺悔者愛德華的母親愛瑪王后，挪威傳奇《埃達(dá)》中艾特禮的王后古德隆恩。又如，887年，加洛林朝國王胖子查理的王后理查蒂絲被控通奸，被要求以決斗或犁尖裁判洗刷嫌疑。

　　967年，神圣羅馬帝國首任皇帝奧托一世規(guī)定在意大利，爭議依賴于書面證據(jù)真實性的有關(guān)地產(chǎn)的抗辯，只能基于決斗而非宣誓來判定。988年，奧托二世規(guī)定，遺產(chǎn)繼承爭議，一方出示遺產(chǎn)證書，他方認(rèn)為證書為假，可用決斗解決。該法也適用于封地糾紛。教會亦受此法管轄，但可聘任決斗士。貴族之所以請求采用決斗，一是因教會介入導(dǎo)致司法取證產(chǎn)生弊病，二是針對當(dāng)時盛行的立誓方式之流弊。奧托二世指出：“如果某個繼承遺產(chǎn)的證書被認(rèn)為是假證書，而出示證書的人只要立誓此證書是真的，那么不需要經(jīng)過任何預(yù)備審判，這個人就變成了遺產(chǎn)的主人。這樣立偽誓也就產(chǎn)生了。”決斗當(dāng)時被視為貴族特權(quán)。孟德斯鳩說道，“決斗取證是在皇帝強大，教皇弱小，諸奧托皇帝在意大利重建帝國雄風(fēng)時才得以發(fā)展的”。

　　盎格魯-撒克遜王國時期沒有決斗，至11世紀(jì)諾曼征服后，決斗才被引入。征服者威廉的一項法律規(guī)定，“在盜竊或殺人的指控中，如果任何英國人向一位法國人提出決斗……”。但英格蘭當(dāng)事人之間不被強制決斗，兩個民族允許保留各自習(xí)俗。英國有關(guān)決斗斷訟最早的案例記載是1077年一宗撒克遜人與諾曼人之間的爭執(zhí)：武夫斯坦訴沃爾特案。按1187年格蘭威爾的《論英格蘭王國的法律和習(xí)慣》，決斗已成為英國當(dāng)時主要的裁判方式，至少在有權(quán)持有武器的貴族之間。但他也主張，“正義很少能通過決斗實現(xiàn)”。

　　斯拉夫民族歷來有決斗傳統(tǒng)�！豆攀芳o(jì)年》記載，1022年轄制特姆多羅干的姆斯季斯拉夫進(jìn)攻卡索吉人，卡索吉人王公列杰佳迎戰(zhàn)。兩軍對峙，列說：“何必讓士兵們送死?我們二人單獨決斗，若你取勝，可獲我財產(chǎn)、妻室兒女及土地；
若我取勝，便奪走你的一切�！眱扇怂焱绞窒嗖�，姆漸不能支，于是禱告“圣母，請你助我！若我取勝，將為你建教堂”，接著將列摔倒殺之。后其修圣母大教堂，至今保存。

　　在北歐，按維柯記載，丹麥國王弗羅陀曾下令，一切爭執(zhí)皆通過決斗解決。12世紀(jì)的丹麥，一宗審判中有這樣的記載：因此丹麥人放棄司法決斗的習(xí)慣，并宣布各類案件皆應(yīng)通過熱鐵審解決；
因為他們認(rèn)定，與打斗相比，上帝的裁斷能更好地解決紛爭。這表明丹麥先前有決斗風(fēng)尚。冰島薩迦展示了一個決斗頻繁發(fā)生的世界。按冰島薩迦所述，11世紀(jì)早期決斗在斯堪的納維亞被廢除；
但實際上，直到13世紀(jì)決斗依然存在，甚至盛行。

　　《檢察日報》2007年3月23日

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