公司資本制度與債權(quán)人利益保護(hù)|公司法中保護(hù)債權(quán)人利益的制度

　　【摘要】分期繳付出資制度是新《公司法》在資本制度上開(kāi)始逐漸趨于緩和的一個(gè)重要體現(xiàn)。該制度為公司提供了資本靈活運(yùn)作的自治空間，然而因股東怠于出資、濫用公司形式、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等行為對(duì)債權(quán)人造成不利影響的問(wèn)題亦凸顯出來(lái)。因此，在適用該制度的過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)設(shè)計(jì)債權(quán)人代位權(quán)制度、信息披露機(jī)制、失權(quán)程序等一系列相關(guān)配套的規(guī)則，并通過(guò)建立公司資產(chǎn)信用的理念，構(gòu)建分期繳付出資制度下有效保護(hù)債權(quán)人利益的機(jī)制。
　　【關(guān)鍵詞】資本制度；分期繳付出資；債權(quán)人利益
　　【中圖分類號(hào)】DF411.91【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A
　　【文章編號(hào)】1007―4309（2010）10―0075―2
　　
　　2006年1月1日開(kāi)始實(shí)施的《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱新《公司法》）在公司的資本制度上作出了重大修改，其中最重要的一項(xiàng)就是放棄了我國(guó)原《公司法》一直以來(lái)堅(jiān)持的實(shí)繳資本制度，允許股東分期繳付出資。該項(xiàng)具體制度的變化，牽涉到各方利益主體權(quán)利義務(wù)的重大變遷。
　　
　　一、股東出資義務(wù)的緩和
　　
　　我國(guó)1993年制定的《公司法》由于受到大陸法系傳統(tǒng)和計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響，在公司資本制度中確立了近乎苛刻的資本確定原則，要求公司設(shè)立時(shí)，出資人或發(fā)起人必須認(rèn)足或募足全部資本總額，且必須一次繳足全部資本，否則公司不得成立。然而，這種通過(guò)預(yù)先防范機(jī)制保護(hù)公司債權(quán)人利益的資本繳付方式，在現(xiàn)實(shí)運(yùn)作過(guò)程中，不僅沒(méi)有達(dá)到預(yù)期的立法目的，反而造成公司設(shè)立困難、運(yùn)行成本高昂，且助長(zhǎng)了資本空虛、抽逃出資的“出資文化”，危害債權(quán)人利益。因此，2005年修訂的《公司法》改變僵化過(guò)時(shí)的公司資本制度，規(guī)定公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全部股東認(rèn)購(gòu)的股本總額，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中投資公司可以在五年內(nèi)繳足（新《公司法》第二十條）。該出資義務(wù)的緩和，有利于公司迅速成立，防止資金閑置，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)和公司自治產(chǎn)生了積極的影響；同時(shí)，亦有利于重構(gòu)新型債權(quán)人利益的保護(hù)機(jī)制，促使理性的債權(quán)人作出謹(jǐn)慎的商業(yè)判斷，積極采取自我保護(hù)措施。
　　
　　二、分期繳付出資制度對(duì)債權(quán)人利益的不利影響
　　
　　從債權(quán)人的角度來(lái)看，采納分期繳付出資制度，一方面可以減少由于股東的高風(fēng)險(xiǎn)投資行為帶來(lái)的公司出資完全被其所從事的風(fēng)險(xiǎn)業(yè)務(wù)損失殆盡的風(fēng)險(xiǎn)，另一方面認(rèn)購(gòu)與繳付時(shí)間上的分離，為債權(quán)人日后追索提供了來(lái)源。①不過(guò)，在該制度實(shí)際運(yùn)作的過(guò)程中，也可能會(huì)給債權(quán)人帶來(lái)更多的風(fēng)險(xiǎn)，弱化對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)。
　�。ㄒ唬┦潞罄U付不足的隱患
　　分期繳付出資制度下，股東的首次出資只要不低于注冊(cè)資本的20%就可以設(shè)立公司。但是，如果在公司成立后股東喪失繼續(xù)繳付的能力或不愿繳付出資，就會(huì)出現(xiàn)公司注冊(cè)資本不實(shí)、資本虛空的現(xiàn)象。如果股東逾期或不愿繳付出資，其他股東可以要求其實(shí)際履行繳付義務(wù)，甚至通過(guò)訴訟追究不履行出資義務(wù)的股東的責(zé)任；但是如果股東已無(wú)履行能力，那么要求其實(shí)際履行已毫無(wú)意義，這很可能就會(huì)變成公司的一筆死帳。對(duì)債權(quán)人而言，這是一個(gè)潛在的威脅。
　�。ǘ�）公司濫設(shè)的可能
　　實(shí)行分期繳付出資制度后，設(shè)立公司的門檻降低，投資者自然會(huì)放棄須承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的個(gè)體或合伙形式轉(zhuǎn)而選擇公司的形式以規(guī)避責(zé)任，限制自己的投資風(fēng)險(xiǎn)。由于我國(guó)的公司制度還不是很發(fā)達(dá)，尤其是對(duì)有限責(zé)任公司的設(shè)立、組織、管理規(guī)定相對(duì)寬松，所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)混同，對(duì)同時(shí)作為投資者和經(jīng)營(yíng)者的股東的約束機(jī)制欠缺，容易導(dǎo)致公司形式濫用，②導(dǎo)致并不具備相應(yīng)經(jīng)營(yíng)能力的有限公司“合法”存在，這會(huì)給債權(quán)人造成損害。
　�。ㄈ�）股權(quán)轉(zhuǎn)讓帶來(lái)的問(wèn)題
　　新《公司法》第九十四條第一款規(guī)定了發(fā)起人股東的連帶責(zé)任。但由此延伸出兩個(gè)問(wèn)題：一是受讓未繳足出資的股權(quán)的新股東未履行出資義務(wù)，其他發(fā)起人是否對(duì)受讓股東也負(fù)有出資填補(bǔ)的責(zé)任；二是受讓的新股東對(duì)未繳足的股本是否負(fù)有填補(bǔ)責(zé)任。有學(xué)者認(rèn)為，在發(fā)起設(shè)立的情況下，發(fā)起人之間應(yīng)是比較熟悉的，因此，法律要求他們之間互負(fù)有信用擔(dān)保的義務(wù)；但是，要求發(fā)起人對(duì)新股東承擔(dān)連帶責(zé)任，或者要求所有股東承擔(dān)連帶責(zé)任，由于股份有限公司的資合性質(zhì)，如此擴(kuò)展股東的信用擔(dān)保義務(wù)實(shí)在過(guò)于嚴(yán)苛。③然而，未繳足出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，如果股東未履行補(bǔ)繳義務(wù)，又無(wú)人為之承擔(dān)補(bǔ)繳責(zé)任，這部分未繳足的股本就可能成為永遠(yuǎn)不能實(shí)現(xiàn)的虛幻資本，對(duì)債權(quán)人來(lái)說(shuō)無(wú)疑是一種風(fēng)險(xiǎn)。
　�。ㄋ模┓ǘㄙY本制下的弊端仍未消除
　　我國(guó)的分期繳付出資制度仍是建立在法定資本制的范疇內(nèi)，仍需要將由股東認(rèn)購(gòu)的資本構(gòu)成的公司注冊(cè)資本規(guī)定在公司章程中，只是股東出資義務(wù)的履行方式發(fā)生了變化。這似乎仍在延續(xù)著以注冊(cè)資本彰顯公司信用、維護(hù)債權(quán)人安全的觀念。分期繳付出資的合法化，有可能惡化法定資本制下“虛假出資、抽逃出資”的出資文化，成為股東變相侵害債權(quán)人利益的“合法手段”。
　　
　　三、分期繳付出資制度下對(duì)債權(quán)人的保護(hù)機(jī)制
　　
　　新《公司法》既然采納分期繳付出資這一利弊共存的制度，就應(yīng)當(dāng)設(shè)計(jì)構(gòu)建一系列密切相關(guān)的配套制度，以發(fā)揮出該制度最大的優(yōu)越性。設(shè)置分期繳付出資制度的目的在于為公司提供一種較大的靈活運(yùn)作的空間。立法者應(yīng)當(dāng)秉承這一理念，在該制度事前給予投資者靈活實(shí)驗(yàn)空間的同時(shí)，以一種事后的程序性救濟(jì)機(jī)制，最大限度地為雙方提供一種開(kāi)放的糾紛解決方式，并在公司資產(chǎn)信用的理念下，重構(gòu)債權(quán)人利益保護(hù)的框架。
　�。ㄒ唬┚葷�(jì)機(jī)制的完善
　　1.債權(quán)人代位權(quán)
　　在分期繳付出資制度下，如果股東不愿意履行繳付出資的義務(wù)，公司可以根據(jù)新《公司法》第二十八條第二款之規(guī)定，要求其繳足出資。但是，如果怠于出資的股東是能控制、掌握公司的大股東，公司往往不能或者不會(huì)行使追償權(quán)，這時(shí)如果公司不能清償債務(wù)的話，應(yīng)該賦予債權(quán)人代位求償?shù)臋?quán)利，直接向股東要求清償。股東的出資義務(wù)是股東有限責(zé)任制度形成之后，法律明確規(guī)定的股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律義務(wù)，出資義務(wù)是法定之債。④如果股東未在法定期限內(nèi)足額繳付，就是違反了對(duì)公司的出資義務(wù)。如果公司同時(shí)是第三人的債務(wù)人，卻因股東欠繳出資而無(wú)法清償債務(wù)，那么債權(quán)人就應(yīng)當(dāng)有權(quán)依照代位權(quán)的規(guī)定，要求欠繳出資的股東承擔(dān)清償義務(wù)。盡管新《公司法》并未明確規(guī)定公司債權(quán)人對(duì)股東向公司履行的法定之債享有代位求償權(quán)，但根據(jù)民商法理論，公司債權(quán)人應(yīng)當(dāng)享有該權(quán)利。
　　2.失權(quán)程序
　　如果怠于履行出資義務(wù)的股東逾期仍未履行或者已完全喪失了實(shí)際繳付出資能力時(shí)，上述救濟(jì)已無(wú)實(shí)際意義。這時(shí)，建議引進(jìn)失權(quán)程序。失權(quán)程序是指對(duì)于怠于履行出資義務(wù)的認(rèn)股人（或發(fā)起人），公司可以催告其在一定期限內(nèi)繳納，逾期仍不繳納者即表示其放棄相應(yīng)的認(rèn)股權(quán)力，所認(rèn)股份另行募集。如德國(guó)《有限責(zé)任公司法》第21條規(guī)定：“在拖延支付的情形下，可以對(duì)拖延支付的股東再次頒發(fā)一項(xiàng)警戒性催告，催促其在一個(gè)待定的寬限期限內(nèi)履行支付，否則即將其連同應(yīng)當(dāng)支付的股份一并除名�！笔�權(quán)程序的宗旨是為了防范因認(rèn)股人延欠應(yīng)繳股款而妨礙公司資本的籌集或使公司設(shè)立歸于失敗的風(fēng)險(xiǎn)，避免了社會(huì)資源的浪費(fèi)，因而蘊(yùn)含著效益理念。⑤同時(shí)，股東“此種失權(quán)是當(dāng)然失權(quán)，已失權(quán)之認(rèn)股人縱為繳款，亦不能回復(fù)其地位”，并且，“發(fā)起人因進(jìn)行失權(quán)程序，如有損害時(shí)，仍得向失權(quán)認(rèn)股人請(qǐng)求賠償，此之賠償，系指賠償延遲利息（失權(quán)認(rèn)股人應(yīng)繳納股款之日起至另行招募股份之認(rèn)股人繳納股款之日止的利息）及進(jìn)行失權(quán)程序所需之費(fèi)用等而言”，⑥如此不可回復(fù)的后果以及賠償機(jī)制，自然也有督促股東及時(shí)履行出資義務(wù)的功效。
　　3．信息公開(kāi)與持續(xù)的信息披露制度
　　對(duì)于債權(quán)人來(lái)說(shuō)，公司實(shí)收資本的多寡是衡量公司成立之初原始信用的第一要義。⑦因此，《公司法》要求公司在營(yíng)業(yè)執(zhí)照上不僅要記載公司的注冊(cè)資本，而且要記載公司的實(shí)收資本。但是，對(duì)債權(quán)人而言，股東的資信能力即股東能否履行出資義務(wù)以及如何履行則更為重要。因此，根據(jù)公司需要安排各股東繳付出資的具體數(shù)額或比例的信息不僅記載于公司的章程中，而且應(yīng)該是公開(kāi)的，債權(quán)人可以在工商登記管理機(jī)關(guān)查閱到。同時(shí)，對(duì)于公司資本的信息披露應(yīng)是持續(xù)的。由于股東是分期履行出資義務(wù)，在兩年的限期內(nèi)，公司的實(shí)收資本是不斷變化的，公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照要隨之修改，工商登記管理機(jī)關(guān)必須保持對(duì)公司資本變化的持續(xù)監(jiān)督，以保證營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的記載與公司的實(shí)際情況相符。只要能為債權(quán)人提供豐富有效的信息服務(wù)，債權(quán)人就完全可以自己評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)，作出決策，承受相應(yīng)的交易風(fēng)險(xiǎn)。
　�。ǘ�）理念的轉(zhuǎn)化――建立資產(chǎn)信用，重構(gòu)公司信用體系
　　長(zhǎng)久以來(lái)，中國(guó)一直信奉著資本信用的神話，但嚴(yán)格的資本制度并未帶來(lái)預(yù)期的效果，它不能反映公司真實(shí)的資產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)狀況，建立在資本信用基礎(chǔ)上的中國(guó)公司法制度并未產(chǎn)生保護(hù)債權(quán)人的效果。而在新《公司法》出資制度緩和的趨勢(shì)下，信賴資本信用無(wú)疑會(huì)更加沖淡和誤導(dǎo)債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。
　　實(shí)際上，《公司法》出資制度的變化，已將資產(chǎn)信用的理念引入了進(jìn)來(lái)。公司的注冊(cè)資本只預(yù)示著公司未來(lái)的發(fā)展規(guī)模和前景，只是公司注冊(cè)登記的一個(gè)抽象數(shù)額，⑧而真正能體現(xiàn)公司履行義務(wù)和清償能力的是公司資產(chǎn)。公司客觀、真實(shí)的財(cái)產(chǎn)才是公司信用能力的體現(xiàn)。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)摒棄僅僅憑借營(yíng)業(yè)執(zhí)照上記載的注冊(cè)資本判定一個(gè)公司經(jīng)濟(jì)實(shí)力的觀念，打破對(duì)公司資本虛幻的信賴，將對(duì)資本信用的信賴復(fù)歸到公司的資產(chǎn)信用上。在與公司訂約和履約的過(guò)程中，債權(quán)人應(yīng)調(diào)查公司的資產(chǎn)狀況，作出正確的商業(yè)判斷，以求自身利益達(dá)至最大化的實(shí)在的信用擔(dān)保。
　　
　　【注釋】
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　　④王莉萍：《債權(quán)人追究股東出資責(zé)任的法律問(wèn)題》，載于《現(xiàn)代法學(xué)》，2003年第5期，第41頁(yè)。
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　　【收稿日期】2010年9月5日
　　【作者簡(jiǎn)介】肖宏平：大連鐵路運(yùn)輸法院民事庭。

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