滴滴與Uber并購案競(jìng)爭(zhēng)法律分析

　　摘要 近段時(shí)間，滴滴打車與Uber并購一事備受爭(zhēng)議�；蛘f會(huì)造成市場(chǎng)壟斷，排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手；或說能夠更好地適應(yīng)市場(chǎng)的發(fā)展，達(dá)到雙贏。盡管如今爭(zhēng)論不一，仍應(yīng)該依據(jù)我國反壟斷法與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的相關(guān)條文，以及我國反壟斷法的價(jià)值取向來分析這一行為。從而將理論與實(shí)踐相結(jié)合，進(jìn)一步分析滴滴與Uber并購是雙贏的狀態(tài)還是造成了行業(yè)壟斷。
　　關(guān)鍵詞 滴滴 Uber 并購 競(jìng)爭(zhēng)法學(xué) 反壟斷
　　中圖分類號(hào)；D920.5 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.12.333
　　一、滴滴與Uber并購簡(jiǎn)述
　　2016年8月1日，滴滴出行宣布與優(yōu)步全球達(dá)成戰(zhàn)略協(xié)議，收購Uber中國的全部資產(chǎn)。8月2日，交易雙方就已履行股權(quán)變更登記手續(xù)，完成了交割。在商務(wù)部在2016年9月2日召開的例行新聞發(fā)布會(huì)中得知，此案此前未向商務(wù)部進(jìn)行經(jīng)營者集中申報(bào)，有舉報(bào)人向商務(wù)部舉報(bào)該交易未依法進(jìn)行經(jīng)營者集中申報(bào)。商務(wù)部根據(jù)《反壟斷法》、《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》等有關(guān)法律法規(guī)對(duì)本案正在依法進(jìn)行調(diào)查。截至目前，商務(wù)部反壟斷局已經(jīng)兩次約談滴滴出行，要求其說明交易情況、未申報(bào)的原因。目前，據(jù)商務(wù)部公開的信息來看，商務(wù)部只是約談了滴滴出行，并未對(duì)此案立案。
　　二、滴滴與Uber并購案相關(guān)問題初探
　　正如上述的案例簡(jiǎn)介中提到的，滴滴打車與Uber中國并購存在著一系列競(jìng)爭(zhēng)法律問題。而在其中最引人注目的是兩個(gè)：一是滴滴打車與Uber中國并購是否需要申請(qǐng)審查經(jīng)營者集中；二是并購是否會(huì)形成行業(yè)壟斷，限制其他的經(jīng)營者。對(duì)于這兩個(gè)問題的解答也直接會(huì)影響整個(gè)并購案件。因此，也是下文我們將要討論的重點(diǎn)。
　�。ㄒ唬┎①彽慕�(jīng)營者集中中報(bào)問題
　　關(guān)于滴滴與Uber并購是否需要申報(bào)的問題，主要圍繞的焦點(diǎn)是是否滿足了經(jīng)營者集中所需要申報(bào)的要求。
　　1.經(jīng)營者集中概述：
　　所謂經(jīng)營者集中是指經(jīng)營者通過合并、資產(chǎn)購買、股份購買、合同約定（聯(lián)營、合營）、人事安排、技術(shù)控制等方式取得對(duì)其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌��?jīng)營者施加決定性影響的情形。在實(shí)際市場(chǎng)中經(jīng)營者可以通過公平競(jìng)爭(zhēng)、合并、聯(lián)合等手段來提高市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)能力。但由于經(jīng)營者集中有可能導(dǎo)致排除和限制競(jìng)爭(zhēng)，所以各國政府都對(duì)經(jīng)營者集中進(jìn)行政府管制。我國采取事前申報(bào)的強(qiáng)制申報(bào)制度。經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷機(jī)構(gòu)（指國家商務(wù)部）申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中�！斗磯艛喾ā返诙�十條、第二十二條規(guī)定以及2008年發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》對(duì)于經(jīng)營者集中的申報(bào)都有著嚴(yán)格的限制。
　　2.兩者并購是否需要申報(bào)：
　　依據(jù)上述我們提及的關(guān)于申報(bào)的法律法規(guī)的規(guī)定以及對(duì)于經(jīng)營者集中的相關(guān)概念與內(nèi)涵的了解。筆者認(rèn)為，滴滴打車與Uber中國的并購是需要向商務(wù)部提交經(jīng)營者集中審查的申報(bào)的。理由如下：
　　第一，在中國境內(nèi)，滴滴與Uber中國都是獨(dú)立的法人并且都是從事網(wǎng)約車業(yè)務(wù)，因此滴滴并購Uber的行為就構(gòu)成了我國《反壟斷法》第二十條第一款規(guī)定的“經(jīng)營者合并”的條件。那么，也就意味著這樣的行為是經(jīng)營者集中。
　　第二，根據(jù)《反壟斷法》第二十二條規(guī)定，滴滴與Uber的合并不屬于《反壟斷法》免于申報(bào)的情形。雖然滴滴和Uber都已經(jīng)進(jìn)行多輪融資，但是不存在一家投資人或者股東同時(shí)擁有兩家公司50%以上表決權(quán)股份和資產(chǎn)。
　　第三，按照《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第三條規(guī)定，“參與集中的所有經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過20億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣”，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。
　　但是，從公開數(shù)據(jù)來看，滴滴與Uber中國的合并案尚未達(dá)到審批標(biāo)準(zhǔn)：滴滴2015年在華凈收入超過60億元人民幣，超過所有經(jīng)營者在華收入的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)20億元；但Uber中國2015年會(huì)計(jì)年度凈收入可能不足4億元——若這一數(shù)據(jù)屬實(shí)——滴滴與Uber中國的合并案將不須申報(bào)反壟斷審查。
　　如此—來，是否就肯定其無需申報(bào)呢？答案是否定的。我們需要了解網(wǎng)約車模式是存在著其特殊性的。正如在滴滴與Uber合并之前，雙方因?yàn)槌掷m(xù)的“燒錢補(bǔ)貼”均處于“虧損”狀態(tài)。對(duì)于這樣的一種模式，如果我們只是依據(jù)以往用VIE結(jié)構(gòu)來計(jì)算營業(yè)額其實(shí)是不可行的。從這兩家公司的營業(yè)額按照VIE結(jié)構(gòu)來看，確實(shí)是為達(dá)到申報(bào)的標(biāo)準(zhǔn)。從中還涉及了流水額和凈收入的問題。流水額，即乘客支付的全部費(fèi)用；凈收入，則為乘客支付的費(fèi)用中，真正進(jìn)賬滴滴與Uber的那部分。由于滴滴與Uber僅作為中介平臺(tái)，不為司機(jī)支付工資，司機(jī)并非為公司員工，因此在反壟斷審批的考慮中，應(yīng)衡量公司的凈收入而非流水額。由此一來，滴滴與Uber的營業(yè)額實(shí)際上是達(dá)到了應(yīng)當(dāng)申報(bào)的標(biāo)準(zhǔn)的。
　　第四，我國《反壟斷法》中關(guān)于經(jīng)營者集中的控制權(quán)是存在著漏洞的。筆者認(rèn)為，正是因?yàn)橛羞@樣的漏洞的存在，我們?cè)谂卸ń?jīng)營者集中的問題時(shí)，不能只是依據(jù)一定的股權(quán)比例，而更應(yīng)該看到其中的關(guān)于兩公司合并的實(shí)際控制權(quán)如何。
　　綜上所述，筆者認(rèn)為，無論是從我國現(xiàn)行的法律規(guī)范還是其實(shí)際存在的控制力，以及與此相關(guān)的營業(yè)額的認(rèn)定的問題來看，滴滴打車與Uber中國的并購是需要向商務(wù)部提交經(jīng)營者集中審查的申報(bào)的。
　　（二）并購的相關(guān)市場(chǎng)問題
　　相關(guān)市場(chǎng)是反壟斷中一個(gè)極為重要的因素，制定和實(shí)施反壟斷法的目的是為了保護(hù)正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為、維護(hù)有序的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。因此，對(duì)于相關(guān)市場(chǎng)的界定就是有效開展競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的眾多基礎(chǔ)之一。我國《反壟斷法》明確規(guī)定相關(guān)市場(chǎng)指“經(jīng)營者在一定時(shí)期內(nèi)就特定商品或服務(wù)進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)的商品范圍和地域范圍”。
　　一般而言，相關(guān)市場(chǎng)的界定是競(jìng)爭(zhēng)分析實(shí)踐的第一步，可以說“任何類型的競(jìng)爭(zhēng)分析的起點(diǎn)都是相關(guān)市場(chǎng)的界定”。首先，我們需要明確的是經(jīng)營者的競(jìng)爭(zhēng)行為都是發(fā)生在一定的市場(chǎng)之中的，只有明確了經(jīng)營者競(jìng)爭(zhēng)行為所處的有效的范圍或者領(lǐng)域，才能夠更加科學(xué)合理地去理解經(jīng)營者競(jìng)爭(zhēng)行為的性質(zhì)、地位、影響及市場(chǎng)領(lǐng)域的競(jìng)爭(zhēng)狀況。界定了經(jīng)營者的相關(guān)市場(chǎng)，目的是為了明確經(jīng)營者的競(jìng)爭(zhēng)約束，換而言之，目的在于從事實(shí)上認(rèn)定產(chǎn)業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)限制的有效范圍。由此可見，反壟斷相關(guān)市場(chǎng)的界定是極必要并且是必不可少的。

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