兩性關(guān)系與法律

　　提起這樣的題目，大家就會(huì)聯(lián)想到女權(quán)主義法律，女性婚姻家庭生活。這次我們是要內(nèi) 地參加中國(guó)近一百年法律變遷的研討會(huì)，通過(guò)對(duì)中國(guó)一百年來(lái)的法制史，來(lái)看21世紀(jì)中國(guó)法律前景。

　　兩性關(guān)系是高品質(zhì)生活的保證，是一個(gè)很值得研究的東西，我想今天介紹兩個(gè)問(wèn)題。

　　一、兩性關(guān)系與法律在法律研究中的位置。

　　兩性關(guān)系與法律在法律研究中的位置，也即領(lǐng)域歸屬問(wèn)題。西方女性主義法律最近提出 。在對(duì)法學(xué)知識(shí)建構(gòu)中的思考基礎(chǔ)上，中國(guó)開(kāi)始有了民法法典的觀念，但之外是否應(yīng)有刑法典，行政法典，憲法法典呢?

　　從1982年接受西方法制，追隨法國(guó)法制，建構(gòu)法律體系，德、法都有民法典，而且同屬羅馬法，即大陸法系。但兩者的著體系不同，法國(guó)是拉丁法系，德國(guó)屬日耳曼法系，19世紀(jì)法國(guó)法制的時(shí)代，日本在法律西方化時(shí)炫耀的即是法國(guó)，20世紀(jì)重心就轉(zhuǎn)到德國(guó)法制上。

　　法國(guó)民法典分人、物、訴訟三大篇，德國(guó)民法典，嘗試將各種法的原則抽取，形成了一 個(gè)總則篇。

　　法學(xué)如何看待法律和生命，不同時(shí)代有不同看法，一般而言，都是在婚姻與家庭法內(nèi)考慮兩性關(guān)系與法律，而不是廣泛思考，在法國(guó)法制里，將兩性關(guān)系看作私人與私人的法律關(guān) 系，放入民法典中。同時(shí)，這里也有一個(gè)文化背景差異的問(wèn)題，如中西法律對(duì)繼承法的不同理解，在中國(guó)，繼承法是國(guó)家和人民財(cái)產(chǎn)，而西方的繼承則相對(duì)簡(jiǎn)單。

　　此外，這一問(wèn)題的研究是與婦女運(yùn)動(dòng)和女性主義思潮相關(guān)連的。最早的介紹女性主義思潮是由文學(xué)和文獻(xiàn)帶進(jìn)的，70年代臺(tái)灣就開(kāi)始，當(dāng)時(shí)就有這樣一個(gè)口號(hào)“先做人，再做女人”，介紹西方女性主義思潮。后來(lái)在人口研究下有了婦女研究為名的性別研究，為什么這樣說(shuō)呢?因?yàn)閶D女研究和性別研究是不同的，婦女研究是一種處境研究，沒(méi)有價(jià)值取向，而性別研究是目的研究，本身就帶不滿(mǎn)意現(xiàn)存兩性關(guān)系的價(jià)值取向，當(dāng)然，女性主義也有各式流派，各種立場(chǎng)。

　　在臺(tái)灣，兩性關(guān)系課程是很熱門(mén)的公共課程，在美國(guó)有女性主義，法學(xué)，從女性主義角度思考法學(xué)，有人把之與同性 結(jié)合起來(lái)研究，指出女性地位的低與婚姻中的地位直接關(guān)連 ，女性與女必的同性戀就可以擺脫在婚姻上對(duì)男性的依附，這也是一派女性主義者的觀念。以下是女性法學(xué)的基本課程，共有五大項(xiàng)：

　　1.傳統(tǒng)婚姻家庭法

　　家庭以完整婚姻為基礎(chǔ)，立法便以核心家庭為主，那么非婚生子女，法律如何看待，并 且隨著社會(huì)發(fā)展，將越來(lái)越多這方面的問(wèn)題，如試管嬰兒，基因生殖等，而法律是很少考慮 這些方面。

　　2. 性

　　3.與性生育有關(guān)的法律

　　這也是西方女性主義最關(guān)心的問(wèn)題，如對(duì)墮胎的爭(zhēng)論，而在中國(guó)往往將嚴(yán)重性淡化，這 也是中西文化背景差異的結(jié)果。法律如何看待母性體內(nèi)的胎兒生命引發(fā)的是胎兒權(quán)與女性自由權(quán)的矛盾。

　　4.與工作平等有關(guān)的法律

　�、倨降葯�(quán)：主要是機(jī)會(huì)平等，如禁用機(jī)會(huì)、升遷機(jī)會(huì)、受訓(xùn)機(jī)會(huì)等的差異，女性在公共領(lǐng)域的地位等。在過(guò)去婦女無(wú)參與經(jīng)驗(yàn)，在如今有機(jī)會(huì)進(jìn)入公共領(lǐng)域后，歷史形成的這種不公到在現(xiàn)有法律下應(yīng)如何處理。

　�、诠ぷ鲌�(chǎng)所的性騷擾，性侵害。

　　這里有這些幾個(gè)問(wèn)題：婦女由于懷孕導(dǎo)致的損失由誰(shuí)負(fù)責(zé)，雇主應(yīng)負(fù)多大責(zé)任?在社會(huì)主義條件下由國(guó)家負(fù)擔(dān)，但是當(dāng)私有經(jīng)濟(jì)越來(lái)發(fā)達(dá)的今天這已然成為一個(gè)嚴(yán)重的社會(huì)問(wèn)題，另外一個(gè)是家庭暴力的問(wèn)題，在觀念中這被視為理所當(dāng)然，本應(yīng)如此看待。婦女在工作場(chǎng)所受性騷擾，性侵害時(shí)，公司、雇員應(yīng)負(fù)怎樣的責(zé)任。

　　一個(gè)女性主義者說(shuō)過(guò)“看不見(jiàn)的女人，看不見(jiàn)的貧窮”，在社會(huì)財(cái)產(chǎn)占有上，女性占有率不到1%，在對(duì)待女性問(wèn)題上，我們批判的制度問(wèn)題，卻最后往往又落到個(gè)人的情境上。

　　5.與社會(huì)生活參與有關(guān)的法律

　　第一是婦女參政；
第二點(diǎn)是婦女自由流通的權(quán)利。一般來(lái)說(shuō)，女性是不敢在12點(diǎn)后，在街上走動(dòng)的，雖然男性也會(huì)有這樣的擔(dān)憂(yōu)，但兩者出發(fā) 是不同，男性擔(dān)憂(yōu)的是財(cái)物以及由 此帶來(lái)的身體傷害，而女性更多擔(dān)心是名器與貞節(jié)被損。

　　下面是這門(mén)法律課的上課方式：

　　以前是講法條，枯燥乏味，現(xiàn)在注意的法條背后的生命，結(jié)合案子來(lái)分析。我們經(jīng)常會(huì)在授課時(shí)說(shuō)西方怎么樣，美國(guó)怎么樣，而很少說(shuō)我們的社會(huì)，所以我們的課堂特別強(qiáng)調(diào)從傳統(tǒng)清律去找東西，這方面的研究陳教授是從唐律開(kāi)始的，在對(duì)傳統(tǒng)法律的研究，必然涉及到下面的問(wèn)題：如何把握性，以及性和貞操觀念的歷史傳統(tǒng)。無(wú)論是《婚姻法》，還是《民法親屬篇》規(guī)定的都是一夫一妻制，可一夫一妻制是很難維持的，特別是時(shí)期對(duì)于我們這樣有著一夫一妻之妾制的國(guó)家而言，究竟什么樣的婚姻有效的呢?法律又是如何規(guī)范夫妻關(guān)系、男女關(guān)系的呢?隨著私有的發(fā)展，夫妻都具個(gè)別發(fā)展傾向，對(duì)于爭(zhēng)端的解決，如對(duì)夫妻 財(cái)產(chǎn)制中的聯(lián)合財(cái)產(chǎn)制，大陸是共同財(cái)產(chǎn)制，應(yīng)采取怎樣的方法?西方有所得分配制和所得共同制，法國(guó)是剩余財(cái)產(chǎn)分配制。還有一個(gè)問(wèn)題是，婚姻關(guān)系中父母與它們孩子的地位的解決，96年前是父權(quán)優(yōu)先。還有不少人選擇“不婚”。

　　法律是社會(huì)生活的規(guī)范，和宗教、道德一樣是一種規(guī)范，區(qū)別就在于它是有國(guó)家權(quán)力 的介入，以國(guó)家強(qiáng)制為后盾的，是人為設(shè)計(jì)的后果。傳統(tǒng)社會(huì)里講的都是君尊臣卑，男尊女卑，立法者的觀念如此，那么法律的目的也就如此，到21世紀(jì)，當(dāng)年已成為人人追求的東西時(shí)，而這又無(wú)法從我們的傳統(tǒng)里找到，我們?cè)撊绾蚊鎸?duì)，在個(gè)人的平等與國(guó)家公共利益關(guān)系上該如何取舍。

　　這樣的一個(gè)問(wèn)題是與生命相貼切的，而我們這門(mén)課的研究正是從“人生而平等”出發(fā)的 。

　　在接下來(lái)的提問(wèn)與討論里，有下面一些主要內(nèi)容：

　　1.對(duì)于兩性關(guān)系，什么樣的不同是有意義的?

　　2.貞節(jié)的問(wèn)題，對(duì)一般女性而言，遭受性侵害，如果未到失節(jié)，她會(huì)大呼，而一旦失節(jié) ，那么她是沉默，甚至用自殺來(lái)對(duì)抗，在《清律》中，自殺是意義的，規(guī)定有這樣一條，如果由于調(diào)戲造成自殺，男的要為死亡負(fù)責(zé)，而現(xiàn)在由于兩者并無(wú)因果關(guān)系，所以自殺的意義只能是道德意義。

　　3.強(qiáng)奸和婚后強(qiáng)奸

　　對(duì)女性的強(qiáng)奸造成的是對(duì)父親、丈夫利益的侵害，因?yàn)榕�性是父親、丈夫的私有財(cái)產(chǎn)， 后來(lái)發(fā)展為是有傷社會(huì)風(fēng)化，這是傳統(tǒng)意義上的強(qiáng)奸，婚內(nèi)強(qiáng)奸侵犯的是女性性權(quán)力，由此引發(fā)下面的問(wèn)題。

　　4.忠實(shí)義務(wù)與忠誠(chéng)義務(wù)、同居義務(wù)

　　夫妻雙方彼此應(yīng)忠誠(chéng)并且負(fù)有同居義務(wù)，這一點(diǎn)是否成立

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