哈特《法律的概念》之讀后感

        發(fā)布時間:2018-06-26 來源: 人生感悟 點擊:


          摘 要:哈特《法律的概念》以批評奧斯丁的早期分析法學(xué)之法律定義為突破口,進而對法律的概念及權(quán)利、義務(wù)、規(guī)則等其他概念進行全新的解釋與評析,同時還對自然法學(xué)、現(xiàn)實主義法學(xué)等近代有代表性的法學(xué)思潮進行適當(dāng)?shù)脑u價。該書系統(tǒng)表達了作者于法理學(xué)層面上的獨特思想,影響深遠,被學(xué)界推崇為20世紀法學(xué)經(jīng)典之作。通過研讀該著作,筆者對給自己留下深刻印象的自然法學(xué)派與分析實證法學(xué)派的激烈交鋒、狼煙下新分析法學(xué)派的崛起及哈特的部分觀點進行評析,不足之處還望方家不吝賜教。
          關(guān)鍵詞:自然法學(xué)派;分析實證法學(xué)派;新分析法學(xué)派
          中圖分類號:D90 文獻標識碼:A 文章編號:2095-4379-(2016)35-0248-01
          作者簡介:亢居閣,男,漢族,河南南陽人,南昌大學(xué),碩士,研究方向:民事訴訟法學(xué)。
          一、自然法學(xué)派與分析實證法學(xué)派的交鋒
          回眸經(jīng)典歷史時刻——二戰(zhàn),德國納碎決然地把人權(quán)、平等、自由的價值從立法中摒棄,于是引發(fā)自然法學(xué)派與分析法學(xué)派的激烈交鋒。戰(zhàn)后的納碎犯面對審判時,稱其行為均有法律、政令、軍令等依據(jù),罪從何來?面對此棘手問題,自然法學(xué)派提出“惡法非法”:道德與法律應(yīng)具內(nèi)在一致性,實在法與自然法須相符,倘若實在法違背社會之道德,此法即是非正義的,便不具道德層面效力,自然也不具法律層面效力,即不是法律;分析法學(xué)派則主張“惡法亦法”。審判法院認為上述被告主張之法令、軍令等因其違背了最基本的道德,故而無效,該判決的公布預(yù)示著自然法學(xué)派在這場交鋒中的偉大勝利。
          二、新分析實證法學(xué)派的崛起
          分析實證法學(xué)派之法律和道德相分離之主張本已漸為公眾接受,然二戰(zhàn)的爆發(fā),摧毀大眾對奧斯丁學(xué)說之認同于彈指間,同時認為“主權(quán)者命令學(xué)說”是法西斯專政之罪惡的代名詞。在民眾和自然法學(xué)派雙重指責(zé)及分析實證法學(xué)派亟待重構(gòu)之背景下,哈特在不改變實證立場的前提下提出獨特的法律道德理論:法律與道德應(yīng)相互分離,唯此,二者方可于自身領(lǐng)域釋放應(yīng)然效用,法律實為經(jīng)驗之產(chǎn)物,其本身是理性的禁區(qū),但鑒于道德、道德二者間有共同條件,故二者應(yīng)保持最低限度之聯(lián)系。
          三、哈特之規(guī)則說的評析
          哈特對法律命令說有效批判后,提出自己的“規(guī)則說”(國內(nèi)法律為第一性和第二性規(guī)則之結(jié)合的規(guī)范體系)。哈特的理論起點即義務(wù)的觀點,主張的第一性規(guī)則只于小型社會(具共同感知、血親及信念緊密聯(lián)系且處穩(wěn)定環(huán)境)中運行。他指出:當(dāng)代社會具不穩(wěn)定性、無效性等特征,故需第二性規(guī)則!俺姓J規(guī)則”、“改變規(guī)則”、“審判規(guī)則”統(tǒng)歸第二性規(guī)則,其作用是對社會不足予以彌補。第二性規(guī)則與第一性規(guī)則其定義是相對而言,前者是后者的授予權(quán)利規(guī)則。
          學(xué)者多數(shù)都了解“法本位”之爭辯(終以“權(quán)利本位”為主流),中國古代法律均被認為義務(wù)本位。褒貶格外分明:義務(wù)本位為壞、權(quán)利本位為好。依此劃分,分析法學(xué)屬義務(wù)本位簇擁,以分析法學(xué)視角:義務(wù)與法律,唯義務(wù)不可或缺,無義務(wù)之法律不可謂規(guī)則,法律體系也順應(yīng)不復(fù)存在,其研究對象自告崩塌!皟r值分析”乃權(quán)利本位簇擁的立場,以“非分析實證”為視角分析“法現(xiàn)象”,其本身與分析法學(xué)觀點不處同一分析層面。筆者認為二者不具于價值層面作褒貶之可能。
          四、哈特之《法律的概念》之細微瑕疵
          《法律的概念》對法律概念的界定并沒有對承認規(guī)則的合法性和效力問題進行足夠的描述,僅以一筆帶過的方式替代,忽視了法律的原則,只把法律界定為一種規(guī)則,道德被間接排除于法律之外,此為本書瑕疵之處。
          五、結(jié)語
          盡管該書有細微瑕疵,但書中對法與道德關(guān)系的闡釋等系列觀點,為整個世界法理學(xué)的發(fā)展提供了全新的理論視角?v觀歷史,法律之形象被哈特重新塑造,使分析法學(xué)遭受非議的洗刷,毅然為最重要的法學(xué)派成員。此外,后繼者(拉茲、麥考密克等)也深受影響,正是在繼承、發(fā)揚哈特思想之基礎(chǔ)上才使分析實證法學(xué)派長盛不衰。所以,該書無愧為法律思想史上的巨大財富。
          [ 參 考 文 獻 ]
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