赴臺(tái)通行證 如何赴臺(tái)投資梁國(guó)揚(yáng)為《成功赴臺(tái)投資》作序

　　經(jīng)濟(jì)交流合作一直是兩岸關(guān)系中最具活力的因素。對(duì)密切兩岸聯(lián)系、增進(jìn)同胞福祉發(fā)揮了基礎(chǔ)性的重要作用。2008年5月以來(lái)，兩岸關(guān)系步入和平發(fā)展軌道。兩岸同胞期盼已久的全面直接雙向“三通”得以實(shí)現(xiàn)，兩岸經(jīng)濟(jì)交流合作持續(xù)擴(kuò)大和深化，并保持著良好的發(fā)展態(tài)勢(shì)。兩岸民眾都熱忱期待盡快實(shí)現(xiàn)兩岸經(jīng)濟(jì)關(guān)系正�；�和兩岸經(jīng)濟(jì)合作制度化，為兩岸關(guān)系和平發(fā)展奠定更為扎實(shí)的物質(zhì)基礎(chǔ)，提供更為強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)動(dòng)力。
　　對(duì)于大陸企業(yè)赴臺(tái)投資，大陸方面一直努力推動(dòng)。2009年6月底，臺(tái)灣宣布開(kāi)放大陸資金來(lái)臺(tái)投資，宣告兩岸雙向投資時(shí)代的來(lái)臨，這是兩岸經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要一步。大陸企業(yè)的資金、人才及市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)相當(dāng)明顯，臺(tái)灣企業(yè)有很好的管理人才與技術(shù)。大陸資金赴臺(tái)投資既拓寬了大陸資金面向的投資市場(chǎng)，也將極大地帶動(dòng)臺(tái)灣經(jīng)濟(jì)的復(fù)蘇與繁榮，促進(jìn)兩岸經(jīng)濟(jì)交流更加熱絡(luò)、合作更加密切。
　　任何成功投資的背后，都有密切周詳?shù)囊?guī)劃，而熟悉投資環(huán)境相關(guān)的法律法規(guī)，是所有成功投資不可或缺的，必要準(zhǔn)備。臺(tái)胞林則奘博士，是一位在臺(tái)灣地區(qū)有著20多年職業(yè)經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)律師，又是一個(gè)熟稔兩岸經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域相關(guān)法律法規(guī)的優(yōu)秀專才。他所帶領(lǐng)的編撰團(tuán)隊(duì)，會(huì)聚了兩岸8位法律精英。他們充分發(fā)揮自己的專業(yè)優(yōu)勢(shì)，完成了《成功赴臺(tái)投資――臺(tái)灣地區(qū)投資法規(guī)與實(shí)務(wù)》一書(shū)的寫(xiě)作。全書(shū)通過(guò)淺顯易懂的文字、圖說(shuō)與案例，全面介紹了臺(tái)灣地區(qū)與投資相關(guān)的法律法規(guī)和實(shí)務(wù)操作經(jīng)驗(yàn)。這對(duì)于大陸企業(yè)了解臺(tái)灣地區(qū)與投資相關(guān)的法律法規(guī)狀況、避免投資風(fēng)險(xiǎn)、實(shí)現(xiàn)雙贏局面，具有重要的理論和實(shí)踐意義。通讀全書(shū)，可以發(fā)現(xiàn)本書(shū)編排科學(xué)、內(nèi)容嚴(yán)謹(jǐn)、圖文并茂、查用便捷，尤其是注重理論聯(lián)系實(shí)際，針對(duì)性和實(shí)用性非常強(qiáng)，是值得兩岸經(jīng)濟(jì)界和法律界人士認(rèn)真閱讀的一本好書(shū)。
　　當(dāng)然，陸資赴臺(tái)不是一朝一夕的經(jīng)濟(jì)行為，在走向兩岸合作雙贏目標(biāo)的過(guò)程中，兩岸同胞都需要付出更多的努力。我相信，本書(shū)的出版發(fā)行，可以讓大陸人士特別是投資者在較短的時(shí)間內(nèi)對(duì)臺(tái)灣地區(qū)與投資相關(guān)的法律法規(guī)有所了解和掌握，從而增強(qiáng)赴臺(tái)投資的信心和成功率，這是本書(shū)作者的衷心期望，也是我誠(chéng)摯地向大家推薦本書(shū)的原因所在。在促進(jìn)陸資赴臺(tái)和幫助大陸人士了解臺(tái)灣地區(qū)投資法律環(huán)境的過(guò)程中，全國(guó)臺(tái)聯(lián)愿意繼續(xù)發(fā)揚(yáng)“臺(tái)胞之家”的作用，給予積極的推動(dòng)和力所能及的幫助。
　　
　　中華全國(guó)臺(tái)灣同胞聯(lián)誼會(huì)會(huì)長(zhǎng)
　　梁國(guó)揚(yáng)
　　2009年10月
　　
　　第一章　如何赴臺(tái)投資
　　
　　第一節(jié)　大陸投資人(陸資)的定義
　　問(wèn)題：程軍勇經(jīng)理的揚(yáng)塵公司在大陸經(jīng)營(yíng)數(shù)碼耗材，因經(jīng)常與臺(tái)商同業(yè)有生意上的往來(lái)，在臺(tái)灣開(kāi)放大陸投資后，也想要到臺(tái)灣買(mǎi)紅海集團(tuán)(未上市)的股票，但程軍勇能以什么“身份”投資臺(tái)灣的企業(yè)?
　　依據(jù)臺(tái)灣地區(qū)《大陸地區(qū)人民來(lái)臺(tái)投資許可辦法》(簡(jiǎn)稱《投資許可辦法》)第三條的規(guī)定，所謂大陸地區(qū)的投資人是指：
　　一、大陸地區(qū)人民：指大陸地區(qū)的自然人，也就是具有中國(guó)國(guó)籍的公民。
　　二、大陸地區(qū)法人：指依據(jù)大陸地區(qū)法律法規(guī)設(shè)立的法人。大陸地區(qū)的法人可概分為企業(yè)法人與非企業(yè)法人：非企業(yè)法人包括：機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人：企業(yè)法人則包括公司企業(yè)法人與非公司企業(yè)法人。而臺(tái)灣地區(qū)則分為公法人與私法人，私法人又依成立的基礎(chǔ)是“社員”或者是“財(cái)產(chǎn)”，再分為社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人。
　　溫馨提示：上述臺(tái)灣的公法人大致上等同于大陸的機(jī)關(guān)法人，營(yíng)利社團(tuán)法人大致上等同于大陸的企業(yè)法人，非營(yíng)利社團(tuán)法人大致上等同于大陸的社會(huì)團(tuán)體法人，財(cái)團(tuán)法人大致上等同于大陸的基金會(huì)法人。
　　三、大陸地區(qū)團(tuán)體：大陸地區(qū)的民事主體分為自然人、法人與其他組織三種。因此，這里所說(shuō)的大陸地區(qū)團(tuán)體，應(yīng)是指以其他組織形態(tài)表現(xiàn)的民事主體，也就是不具法人資格，但具有一定的財(cái)產(chǎn)與組織機(jī)構(gòu)，并經(jīng)合法登記的團(tuán)體，例如大陸合伙企業(yè)法所規(guī)定的合伙企業(yè)。
　　四、大陸地區(qū)其他機(jī)構(gòu)：所謂其他機(jī)構(gòu)，是指前面三種具有大陸民事主體資格以外的機(jī)構(gòu)，這些機(jī)構(gòu)通常是在法人主要業(yè)務(wù)以外的區(qū)域，依大陸地區(qū)法律法規(guī)設(shè)立，負(fù)責(zé)執(zhí)行法人一部分業(yè)務(wù)活動(dòng)的組織，例如中國(guó)人民銀行在各地的分行。
　　五、以上四者在第三地區(qū)投資的公司，且有下列情形之一者：
　　本項(xiàng)是指大陸地區(qū)的自然人、法人、團(tuán)體或其他機(jī)構(gòu)，投資“大陸與臺(tái)灣以外的第三地區(qū)”的公司，且對(duì)于被投資的公司，具有下列情形：
　　(一)直接或間接持有該第三地區(qū)公司股份或出資總額超過(guò)30％。
　　(二)對(duì)該第三地區(qū)公司具有控制能力。
　　例如新加坡的揚(yáng)名公司，有40％的股權(quán)為大陸某公司所持有，如果揚(yáng)名公司到臺(tái)灣投資，就要適用《投資許可辦法》的相關(guān)規(guī)定，而不能適用臺(tái)灣地區(qū)《外國(guó)人投資條例》的規(guī)定。
　　六、陸資投資事業(yè)：上述五類投資人持有所投資公司的股份或出資額，合計(jì)超過(guò)該事業(yè)的股份總數(shù)或資本總額1／3以上的，稱為陸資投資事業(yè)：該陸資投資事業(yè)所進(jìn)行的轉(zhuǎn)投資，也應(yīng)適用《投資許可辦法》的規(guī)定。例如陸資投資臺(tái)灣的揚(yáng)威公司，陸資持股有48％，則揚(yáng)威公司在經(jīng)營(yíng)其本業(yè)外，如果要在臺(tái)灣轉(zhuǎn)投資購(gòu)買(mǎi)其他公司的股票，就要適用《投資許可辦法》的規(guī)定。因此，被投資公司、新創(chuàng)公司或子公司都有可能成為陸資投資事業(yè)。
　　溫馨提示：大陸公司在臺(tái)設(shè)立子公司是高比率持股的投資行為，而在臺(tái)設(shè)立分公司則是成立營(yíng)經(jīng)據(jù)點(diǎn)的行為，兩者意義略有不同。
　　根據(jù)以上的規(guī)定，臺(tái)灣方面這次開(kāi)放陸資赴臺(tái)投資的主體資格范圍，相當(dāng)廣泛，其中較易引起爭(zhēng)議的，是如何認(rèn)定“陸資對(duì)第三地區(qū)公司具有控制能力”的問(wèn)題。針對(duì)這一部分，可用大陸《公司法》第二百一十七條“控股股東”的概念加以理解。簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是陸資所擁有的表決權(quán)，足以對(duì)該“第三地區(qū)公司”股東會(huì)、股東大會(huì)的決議，產(chǎn)生重大影響。
　　而臺(tái)灣方面一直以來(lái)都是以“關(guān)系企業(yè)”的概念，來(lái)界定兩個(gè)公司之間是否具有控制與從屬關(guān)系。但在面對(duì)陸資與第三地區(qū)公司間是否具有控制關(guān)系的問(wèn)題，依照臺(tái)灣“經(jīng)濟(jì)部”2009年7月30日經(jīng)審字第09804603740號(hào)公告，所謂控制能力的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，是指下列情形之一：
　　(一)與其他投資人約定下，具超過(guò)半數(shù)之有表決權(quán)股份之能力。
　　(二)依法令或契約約定，可操控公司之財(cái)務(wù)、營(yíng)運(yùn)及人事方針(如依合資經(jīng)營(yíng)契約規(guī)定，擁有經(jīng)營(yíng)權(quán)者：指派人員獲聘為總經(jīng)理者：資金融通金額或背書(shū)保證金額達(dá)該公司總資產(chǎn)1／3以上者等)。
　　(三)有權(quán)任免董事會(huì)(或約當(dāng)組織)超過(guò)半數(shù)之主要成員，且公司之控制操控于該董事會(huì)(或約當(dāng)組織)。
　　(四)有權(quán)主導(dǎo)董事會(huì)(或約當(dāng)組織)超過(guò)半數(shù)之投票權(quán)，且公司之控制操控于該董事會(huì)(或約當(dāng)組織)。
　　這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)與臺(tái)灣所慣用“關(guān)系企 業(yè)”的概念，大抵相同，只是文字較為精簡(jiǎn)易懂：其次，臺(tái)灣《投資許可辦法》第六條規(guī)定，如大陸企業(yè)是大陸地區(qū)軍方投資，或是該企業(yè)本身的成立是具有軍事目的，就算符合前面的規(guī)定，臺(tái)灣當(dāng)局也會(huì)限制其赴臺(tái)投資。
　　溫馨提示：陸資如果是第三地區(qū)公司的控股股東，就有可能被臺(tái)灣“經(jīng)濟(jì)部投資審議委員會(huì)”(以下稱“投審會(huì)”)認(rèn)定兩者之間具有“關(guān)系企業(yè)”的控制關(guān)系。
　　
　　第二節(jié)　赴臺(tái)投資的方式
　　問(wèn)題：程軍勇的揚(yáng)塵公司已經(jīng)決定前往臺(tái)灣投資，但他到底能以什么樣的方式投資，能不能直接在臺(tái)灣成立一家新的公司被?
　　陸資可以用下列三種方式，申請(qǐng)?jiān)S可投資：
　　一、持有臺(tái)灣地區(qū)公司或事業(yè)的股份或出資額。但不包括單次且累計(jì)投資均未達(dá)10％的上市、上柜及興柜公司股份：
　　溫馨提示：上市股票與上柜股票，都是在二級(jí)市場(chǎng)(即證券交易市場(chǎng))進(jìn)行交易的股票，只是股票的類別不同而已：這與大陸的A股、B股股票的情形類似。
　　(一)投資新創(chuàng)事業(yè)，如設(shè)立新公司，或設(shè)立子公司等。不論投資金額大小，都要向“投審會(huì)”申請(qǐng)�！锻顿Y許可辦法》第四條雖然沒(méi)有明文規(guī)定可以新設(shè)公司，但解釋上持有公司股份或出資額之原因，當(dāng)然包括設(shè)立取得在內(nèi)，且“投審會(huì)”所發(fā)布的相關(guān)文件表格及說(shuō)明，都包含有新設(shè)公司及子公司的規(guī)定，因此陸資可以來(lái)臺(tái)設(shè)立公司之方式投資，應(yīng)毋庸置疑。
　　(二)投資臺(tái)灣現(xiàn)有事業(yè)(購(gòu)買(mǎi)未上市、未上柜、未興柜公司或獨(dú)資、合伙等事業(yè)的股份或出資額)，不論投資金額大小，都要向“投審會(huì)”申請(qǐng)。
　　(三)投資上市、上柜以及興柜公司股票，如單次或累計(jì)超過(guò)10％的，這種情形即視為“直接投資”，應(yīng)該適用《投資許可辦法》的規(guī)定，經(jīng)過(guò)“投審會(huì)”的許可。
　　溫馨提示：興柜股票，就是指已經(jīng)申報(bào)上市(柜)的股票，在還沒(méi)有上市(柜)掛牌之前，經(jīng)過(guò)柜臺(tái)中心依據(jù)相關(guān)規(guī)定核準(zhǔn)，先在證券商營(yíng)業(yè)處所議價(jià)買(mǎi)賣(mài)的股票。
　　(四)至于陸資在臺(tái)購(gòu)買(mǎi)上市、上柜以及興柜公司股票，單次且累計(jì)沒(méi)有超過(guò)10％的投資行為，就不適用《投資許可辦法》的規(guī)定，其投資主體依照《大陸地區(qū)投資人來(lái)臺(tái)從事證券投資及期貨交易管理辦法》有相當(dāng)程度的限制，本書(shū)在第十章會(huì)有更詳細(xì)地說(shuō)明。
　　溫馨提示：陸資可以參股臺(tái)灣地區(qū)的公司，但參股上市、上柜或興柜公司，如果持股超過(guò)10％，必須依《投資許可辦法》事先取得許可。
　　二、在臺(tái)灣地區(qū)設(shè)立分公司、獨(dú)資或合伙事業(yè)：
　　陸資赴臺(tái)要設(shè)立分公司的，限于在大陸地區(qū)已依法設(shè)立登記的公司，因?yàn)闆](méi)有總公司，就不會(huì)有分公司。而陸資赴臺(tái)投資，若只要成立獨(dú)資或合伙事業(yè)的，就沒(méi)有這樣的限制，也就是自然人、法人等陸資，均可作為投資的主體。
　　溫馨提示：臺(tái)灣的合伙人都承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，而大陸國(guó)有企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司、上市公司及公益性的事業(yè)單位，依大陸法律規(guī)定不能承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，所以此類公司如在臺(tái)灣設(shè)立合伙事業(yè)，可能與大陸法律法規(guī)有所抵觸。
　　三、對(duì)前兩款所投資的事業(yè)提供一年期以上貸款：
　　陸資除了購(gòu)買(mǎi)公司股份或出資額�；蛟O(shè)立公司、子公司、分公司、獨(dú)資、合伙事業(yè)外，另外如提供清償期1年以上的借款給其所投資的事業(yè)，該提供借款的行為，也要經(jīng)過(guò)“投審會(huì)”的許可。例如揚(yáng)塵公司買(mǎi)入未上市之紅海公司3％股權(quán)后，因?yàn)榧t海要擴(kuò)廠，揚(yáng)塵公司愿意提供一筆3年的短期借款給紅海公司，這時(shí)揚(yáng)塵公司的借款行為。就會(huì)被視為投資，應(yīng)先申請(qǐng)?jiān)S可。
　　
　　第三節(jié)　赴臺(tái)投資的項(xiàng)目
　　問(wèn)題：揚(yáng)塵公司想要以購(gòu)買(mǎi)公司股權(quán)的方式投資，但有哪些性質(zhì)的公司是他不能投資的?
　　大陸投資人可以投資的業(yè)別項(xiàng)目、限額以及投資比率，依臺(tái)灣地區(qū)2009年6月30日公布的內(nèi)容，共開(kāi)放下列三大類，計(jì)192項(xiàng)(全部項(xiàng)目請(qǐng)參考此書(shū)附錄)：
　　一、制造業(yè)部分：
　　依臺(tái)灣行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)分類，其中制造業(yè)細(xì)類共212項(xiàng)，第一階段對(duì)陸資先行開(kāi)放64項(xiàng)，占總項(xiàng)數(shù)30％。包括有：
　　(一)配合兩岸產(chǎn)業(yè)合作，已列為搭橋項(xiàng)目之重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目，包括汽車(chē)及其零件制造業(yè)、電話及手機(jī)制造業(yè)。
　　溫馨提示：臺(tái)灣地區(qū)“行政院”為加速兩岸產(chǎn)業(yè)往來(lái)，搭建兩岸一產(chǎn)業(yè)一平臺(tái)之交流橋梁，于2008年8月通過(guò)之“搭橋”政策，目前計(jì)有中草藥、太陽(yáng)光電、車(chē)栽資通訊、航空制造領(lǐng)域、通訊、LCD照明、信息服務(wù)、航空維修領(lǐng)域、風(fēng)力發(fā)電、車(chē)輛、光儲(chǔ)存、設(shè)計(jì)、流通服務(wù)食品及精密機(jī)械等15項(xiàng)項(xiàng)目產(chǎn)業(yè)。
　　(二)上、中、下游產(chǎn)業(yè)鏈完整，加工制造及管理能力強(qiáng)之產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目。包括紡織業(yè)、橡膠制品制造業(yè)、塑料制品制造業(yè)。
　　(三)在國(guó)際市場(chǎng)上具有競(jìng)爭(zhēng)力，并具有制造及管理能力之產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目，包括電子零組件制造業(yè)、計(jì)算機(jī)、電子產(chǎn)品及光學(xué)制品制造業(yè)、機(jī)械設(shè)備制造業(yè)、其他制造業(yè)。
　　溫馨提示：華僑外國(guó)人投資負(fù)面表列項(xiàng)目(即禁止及限制僑外人投資業(yè)別的項(xiàng)目)以及在大陸地區(qū)從事投資或技術(shù)合作禁止類制造業(yè)產(chǎn)品的項(xiàng)目(例如晶圓、TFT-LCD等)，則暫不開(kāi)放。
　　(四)設(shè)計(jì)及營(yíng)銷能力強(qiáng)，雙方可以合作之產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目，包括家具制造業(yè)。
　　二、服務(wù)業(yè)部分：
　　依WTO服務(wù)業(yè)承諾表行業(yè)分類，臺(tái)灣承諾開(kāi)放之次行業(yè)計(jì)113項(xiàng)，第一階段對(duì)陸資先行開(kāi)放25項(xiàng)。占22％：若轉(zhuǎn)換成臺(tái)灣地區(qū)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)分類，共計(jì)開(kāi)放服務(wù)業(yè)細(xì)項(xiàng)117項(xiàng)(占36％)，包括有：
　　(一)與營(yíng)銷通路有關(guān)行業(yè)，包括批發(fā)業(yè)(非屬活動(dòng)物之商品經(jīng)紀(jì)商者、非屬農(nóng)產(chǎn)品市場(chǎng)交易法所稱之農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場(chǎng)者)、零售業(yè)(非屬藥局、藥房、藥妝店或活動(dòng)物之零售者)。
　　(二)與旅游活動(dòng)有關(guān)行業(yè)，包括觀光旅館業(yè)、餐館業(yè)。(未完待續(xù))

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