中小企業(yè)融資困境分析_中小企業(yè)海外投資的法律困境

　　有價(jià)值項(xiàng)目稀缺、投資盲目，缺少有效的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，中小企業(yè)的海外投資行為更像是散兵游勇，“身子超前、腦子滯后”的局面屢見(jiàn)不鮮。 　　 　　2003年，周家儒的溫州市冠盛汽車(chē)零部件集團(tuán)股份有限公司在美國(guó)亞特蘭大投資并購(gòu)當(dāng)?shù)匾患移髽I(yè)。多日談判后，雙方終于達(dá)成了初步并購(gòu)協(xié)議，但在簽署排他性的諒解備忘錄時(shí)，周家儒沒(méi)有意識(shí)到應(yīng)該增加附加條款，以便用法律手段限制對(duì)方再提價(jià)。
　　結(jié)果，該美國(guó)公司的最大債權(quán)^在債權(quán)人會(huì)上提出要抬價(jià)20％，而這超出了冠盛集團(tuán)的承受能力，最終導(dǎo)致了此次海外投資并購(gòu)失敗。
　　談及當(dāng)年那次海外投資并購(gòu)時(shí)，周家儒深有感嘆：
　　“如果不注意，一些法律問(wèn)題就會(huì)成為企業(yè)投資活動(dòng)的障礙，從而有可能導(dǎo)致整個(gè)投資的失敗并造成損失。從我們?cè)诤Ｍ馔顿Y的成功經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，降低海外投資的法律風(fēng)險(xiǎn)是投資取得較好收益的重要保證�！�
　　2007年6月，商務(wù)部聯(lián)合四家單位發(fā)布了《中國(guó)企業(yè)跨國(guó)收購(gòu)兼并的實(shí)踐與思考》報(bào)告，文中指出：“企業(yè)用‘30年代的基礎(chǔ)，60年代的工具，90年代的目光’來(lái)參與跨國(guó)投資，在談及投資時(shí)自拉自唱，除了自我證明判斷準(zhǔn)確、出手得當(dāng)以外，少有專(zhuān)業(yè)界的參與，加之傳媒的不懂行……這些，都使得中國(guó)企業(yè)的跨國(guó)投資看起來(lái)很美。”
　　有價(jià)值項(xiàng)目稀缺、投資盲目，加之缺少有效的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，使中小企業(yè)的海外投資行為更像是散兵游勇，在諸多“走出去”的案例中，“身子超前、腦子滯后”的局面屢見(jiàn)不鮮。
　　
　　“走出去”的法律風(fēng)險(xiǎn)
　　
　　“走出去”是當(dāng)下中國(guó)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的一個(gè)流行詞匯，中國(guó)企業(yè)到海外投資已經(jīng)成為中國(guó)資本最重要的運(yùn)作模式和途徑。
　　據(jù)商務(wù)部、國(guó)家外匯管理局初步統(tǒng)計(jì)，2008年，我國(guó)對(duì)外直接投資達(dá)到521.5億美元，其中，非金融類(lèi)直接投資406.5億美元，占78％，金融類(lèi)115億美元，占22‰值得注意的是，在直接對(duì)外投資主體中，中小企業(yè)的數(shù)量占到了一半以上。
　　在近幾年持續(xù)多元化的投資主體中，中小企業(yè)扮演著越來(lái)越重要的角色。以中小企業(yè)之都的溫州來(lái)說(shuō)，目前，經(jīng)政府批準(zhǔn)走出去的溫州企業(yè)和機(jī)構(gòu)達(dá)428家，分布在全球65個(gè)國(guó)家和地區(qū)，投資總額達(dá)10909萬(wàn)美元，位居全國(guó)同類(lèi)城市前列。
　　金融風(fēng)暴未能阻擋我國(guó)企業(yè)的海外投資熱情，2009年春節(jié)剛過(guò)，按照Dealogic公司的統(tǒng)計(jì)與中國(guó)有關(guān)的海外并購(gòu)就已經(jīng)有22起，涉及金額達(dá)163億美元。一些中小企業(yè)把這次金融危機(jī)看作是到海外低價(jià)抄底的大好機(jī)會(huì)，把資金投入到了海外房地產(chǎn)或能源等領(lǐng)域。
　　但海外投資涉及的法律問(wèn)題是困擾我國(guó)中小企業(yè)對(duì)外投資的一大問(wèn)題。溫州中小企業(yè)發(fā)展促進(jìn)會(huì)會(huì)長(zhǎng)周德文告訴記者，在中國(guó)企業(yè)海外投資的過(guò)程中，對(duì)東道國(guó)法律的不了解，以及沒(méi)有足夠準(zhǔn)備應(yīng)對(duì)通過(guò)法律程序形成的市場(chǎng)準(zhǔn)入風(fēng)險(xiǎn)等，會(huì)給企業(yè)的投資行為造成很大的阻礙，往往會(huì)導(dǎo)致投資的失敗，很多投資失敗的企業(yè)不少都是吃了法律風(fēng)險(xiǎn)上的虧。
　　北京市律師協(xié)會(huì)風(fēng)險(xiǎn)投資專(zhuān)業(yè)委員會(huì)主任、大成律師事務(wù)所高級(jí)合伙人呂良彪律師在接受記者采訪時(shí)表示，中小企業(yè)在進(jìn)行海外投資時(shí)存在法律風(fēng)險(xiǎn)不可避免。在國(guó)內(nèi)投資可能遇到的法律問(wèn)題在國(guó)外同樣可能遇到，而且由于東道國(guó)法律體系和我國(guó)存在差異，造成對(duì)當(dāng)?shù)胤�律不熟悉，再加上一些其他因素�?dǎo)致的在法律適用上的不平等現(xiàn)象，必須高度關(guān)注海外投資的法律風(fēng)險(xiǎn)。
　　
　　防范風(fēng)險(xiǎn)須“內(nèi)外兼修”
　　
　　上海錦天城律師事務(wù)所律師石育斌認(rèn)為，中小企業(yè)海外投資的法律困境來(lái)自?xún)煞矫�，一方面是由于�?guó)內(nèi)關(guān)于海外投資的相關(guān)立法不完善；另一方面是由于中國(guó)企業(yè)本身對(duì)投資東道國(guó)的法律環(huán)境沒(méi)有清晰完整的認(rèn)識(shí)。
　　“從我國(guó)的法律環(huán)境來(lái)說(shuō)現(xiàn)行立法遠(yuǎn)不能滿(mǎn)足企業(yè)海外投資實(shí)踐需要，海外投資的法律體系殘缺不全，缺乏規(guī)范和約束海外直接投資和海外并購(gòu)行為的基本法，而且立法效力層次低，基本上都是以規(guī)定’、‘通知’等出現(xiàn)的部門(mén)規(guī)章，容易使經(jīng)濟(jì)主體產(chǎn)生短期行為。最主要的是，立法的指導(dǎo)思想有失偏頗，我國(guó)現(xiàn)行立法重在管制，忽略了對(duì)海外投資的鼓勵(lì)和保護(hù)，嚴(yán)重阻礙了海外并購(gòu)和‘綠地投資’的發(fā)展�！笔�育斌說(shuō)。
　　目前，國(guó)內(nèi)一些法學(xué)家提出通過(guò)制定綜合性的《海外直接投資法》，作為鼓勵(lì)、保護(hù)、服務(wù)和管理海外投資的基本法，同時(shí)應(yīng)效仿國(guó)外大多數(shù)國(guó)家，制定專(zhuān)門(mén)的《海外投資保險(xiǎn)法》，以海外投資保險(xiǎn)制度促進(jìn)和保護(hù)海外投資。
　　呂良彪則認(rèn)為，國(guó)家應(yīng)制定一部《海外投資保護(hù)法》，“怎樣去保護(hù)海外投資，要通過(guò)立法規(guī)定政府應(yīng)當(dāng)做什么事情，如果不做應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任。同時(shí)，通過(guò)這部法律督促中國(guó)政府和有外交關(guān)系的國(guó)家，建立一種雙邊的、多邊的、平等的投資保護(hù)協(xié)定，共同把保護(hù)對(duì)方投資利益作為一種國(guó)家義務(wù)來(lái)遵守。”
　　此外，我國(guó)海外投資的審批制度上也存在著不合理的一面，管理部門(mén)多頭化，審批程序繁瑣耗時(shí)過(guò)長(zhǎng)等問(wèn)題一直受人詬病，這不僅會(huì)貽誤投資機(jī)遇，也為他國(guó)設(shè)置額外法律障礙提供了相當(dāng)充裕的時(shí)間�！白顬橥怀龅姆�律風(fēng)險(xiǎn)就是審批風(fēng)險(xiǎn)，從我所實(shí)際提供法律服務(wù)的中國(guó)企業(yè)海外投資的案例中看，幾乎90％以上的糾紛以及各類(lèi)矛盾都源于我國(guó)國(guó)內(nèi)的審批程序�！笔�育斌說(shuō)。
　　在國(guó)外這方面，最為突出的法律風(fēng)險(xiǎn)就是對(duì)當(dāng)?shù)貒?guó)法律知識(shí)的不了解，尤其對(duì)于投資東道國(guó)與中國(guó)國(guó)內(nèi)相同法律的細(xì)微區(qū)別不了解。石育斌告訴記者：“在公司法層面，履行怎樣的程序才能完成有效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)辉谧C券法層面，如何進(jìn)行有效的信息披露；在合同法層面，違約責(zé)任包括哪些內(nèi)容等。這些問(wèn)題都會(huì)在中國(guó)企業(yè)對(duì)外投資過(guò)程中出現(xiàn)，從而可能成為企業(yè)走向海外的法律風(fēng)險(xiǎn)�！�
　　可喜的是，我國(guó)近些年來(lái)已經(jīng)開(kāi)始明顯重視對(duì)我國(guó)企業(yè)海外投資的鼓勵(lì)、服務(wù)和保護(hù)，包括商務(wù)部在內(nèi)的一些部門(mén)制定了諸如各國(guó)投資環(huán)境和風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警等對(duì)我國(guó)企業(yè)非常有益的政策文件。2009年年初，商務(wù)部起草了《境外投資管理辦法(草案)》并在其網(wǎng)站上公布，向社會(huì)公眾征求意見(jiàn)。
　　
　　法律咨詢(xún)成為“馬后炮”?
　　
　　與大型企業(yè)相比，中小企業(yè)由于自身實(shí)力上的不足而缺乏對(duì)海外投資的科學(xué)預(yù)測(cè)和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，特別是財(cái)力上的不足，可能導(dǎo)致無(wú)法聘請(qǐng)國(guó)內(nèi)外專(zhuān)業(yè)的法律咨詢(xún)機(jī)構(gòu)。呂良彪認(rèn)為：“中小企業(yè)可以組織起來(lái)，成立自發(fā)性的民間行業(yè)協(xié)會(huì)，或是有關(guān)部門(mén)出面成立官方、半官方的組織來(lái)保護(hù)中小企業(yè)的利益。當(dāng)實(shí)力不足的中小企業(yè)遭遇法律阻礙時(shí)，可以向這些組織求助。”
　　石育斌則認(rèn)為，聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)的法律咨詢(xún)機(jī)構(gòu)不是錢(qián)的問(wèn)題，“可以借擁目前流行的話(huà)來(lái)說(shuō)，我國(guó)計(jì)劃向海外投資的中小企業(yè)是‘不差錢(qián)’的，所‘差’的是法律意識(shí)。我所了解的大量投資海外的中小企業(yè)，整體上是不重視法律的，讓律師參與企業(yè)海外投資方案設(shè)計(jì)的企業(yè)微乎其微，基本上都是在出了問(wèn)題之后，尤其是遇到對(duì)方違約或索賠之后，才想起應(yīng)該找律師，但這時(shí)一般都難以挽回?fù)p失了�！�
　　“在進(jìn)入境外市場(chǎng)之前，要組織人力、邀請(qǐng)學(xué)者對(duì)市場(chǎng)趨勢(shì)、投資國(guó)文化和政治環(huán)境進(jìn)行深入分析，務(wù)求知己知彼。從專(zhuān)業(yè)角度講，中小企業(yè)應(yīng)該聘請(qǐng)海外投資法律咨詢(xún)機(jī)構(gòu)直接參與事業(yè)進(jìn)程，幫助進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。聘請(qǐng)法律專(zhuān)業(yè)人士的各項(xiàng)投入絕非或本，而是投資，會(huì)幫企業(yè)賺取更多的回報(bào)�！眳瘟急胝f(shuō)。
　　除了聘請(qǐng)外來(lái)的專(zhuān)業(yè)海外投資律師提供咨詢(xún)服務(wù)外，中小企業(yè)自身也應(yīng)建立起相應(yīng)的內(nèi)部法律管理體系和法律顧問(wèn)制度。企業(yè)自身的法律顧問(wèn)在企業(yè)投資的前期可以做相應(yīng)的投資基礎(chǔ)準(zhǔn)備，包括在國(guó)內(nèi)啟動(dòng)政府審批程序、進(jìn)行國(guó)內(nèi)融資、投資前期調(diào)查等，以便加快企業(yè)海外并購(gòu)進(jìn)程，從而當(dāng)專(zhuān)業(yè)法律咨詢(xún)服務(wù)機(jī)構(gòu)介入后，能夠迅速地開(kāi)展有針對(duì)性的投資主體工作。
　　“我們的中小企業(yè)要學(xué)習(xí)國(guó)內(nèi)企業(yè)海外投資的成功經(jīng)驗(yàn)，像冠盛集團(tuán)這樣的企業(yè)就很值得我們研究，另外，還要借鑒大型跨國(guó)公司的運(yùn)作模式。中國(guó)企業(yè)對(duì)外投資的成熟確實(shí)還有很長(zhǎng)的路要走，因?yàn)槲覀儾恢皇堑絿?guó)外開(kāi)幾家貿(mào)易公司，力、幾家工廠那樣簡(jiǎn)單，我們還要融入東道國(guó)的上流和主流社會(huì)。‘走出去’的道路沒(méi)錯(cuò)，我們的中小企業(yè)一要有信心，二要有科學(xué)與專(zhuān)業(yè)的準(zhǔn)備�！眳瘟急胝f(shuō)。

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