沈巋：討伐制度更為重要

　　蕭瀚寫的從南都案談司法職業(yè)倫理一文在法律思想網(wǎng)上發(fā)表了，寫得不錯，建議朋友們?nèi)プx一讀。

　　盡管我個人傾向于每個人應(yīng)當(dāng)堅持自己的為人尊嚴、良知自由和職業(yè)倫理，我也為能夠做到這些的、以勇氣克服罪惡制度造成的恐懼的人而深受感動，但是，我始終堅持，應(yīng)當(dāng)給予那些被稱為 "助紂為虐"的人必要的同情，而不應(yīng)以道德倫理的神圣名義給他們過多的苛責(zé)。

　　我并不認為，拒絕按照上級指令來審理此類案件，僅僅會影響升遷或被穿小鞋。在我看來，人類的最大恐懼莫過于對一種不可預(yù)期、難以揣摩、無法想像的命運安排的恐懼（對死亡的恐懼就是這種恐懼的一個典型表現(xiàn)）。拒絕按照上級指令來審理此類案件，究竟會帶來什么樣的后果，我不能作出如此簡單的設(shè)想。甚至，我不能想像，現(xiàn)在的法官是否真地能夠像周三畏那樣找到一片寬松的江湖空間而遠遁。

　　如果我是一位基層法院的法官，如果我是一位在西部偏遠地區(qū)基層法院任職的、我的家庭都靠我微薄的工資收入養(yǎng)活的法官，而且，我不是一個經(jīng)過高等教育、有著很強的競爭生存能力、要是辭職也自信可以養(yǎng)活家庭的法官，拒絕審理的難測后果，就可能會對我造成巨大的心理威懾。

　　我記得在一本小書中看到二戰(zhàn)之后同盟國達成的倫敦協(xié)議規(guī)定，奉命行事的個人不能免責(zé)。但是，只有那些有很大的選擇自由的人所犯下的罪行，才可能受到懲罰；
只有那些有很大的選擇自由的人，才應(yīng)該被傳喚來為自己的行為作辯解。在起訴戰(zhàn)爭罪犯的過程中，私人、未被任命的人或職位較低的官員，是不會因為其執(zhí)行命令而被判有罪的。我不是一位基層法院的法官，或者，我不是一位特定的基層法院的法官，我很難去設(shè)想他們面臨的選擇空間究竟有多大，我很難設(shè)想拒絕審理會不會對他們自己乃至家庭會造成怎樣的影響，但是，如果對他們設(shè)定一個統(tǒng)一的倫理要求，會不會是一種過分的苛求？

　　前不久，我也曾與其他幾位朋友爭論過在制度之下的個人道德責(zé)任的問題。盡管我也同意她們堅持個人道德責(zé)任的立場，但我還是強調(diào)，制度的善惡應(yīng)該是我們更關(guān)注的：如果我們過分地要求個人承擔(dān)起道德責(zé)任，會不會把民眾的注意力和輿論的討伐過多地轉(zhuǎn)向這些無奈的個人，而不是這些個人所處的制度？

　　不過，我內(nèi)心里也是很矛盾的：如果我們都以制度為名給自己開脫的話，我們會變成什么呢？當(dāng)時有位朋友說了一句：也許只能做到獨善其身�？墒牵�獨善其身在這個具體案件中是否就意味著拒絕審理呢？我的難受也有一部分來自于這些迷惑。

　　齊格蒙特·鮑曼的《現(xiàn)代性與大屠殺》寫得太好了！值得精讀。在此僅摘錄第六?quot;服從之倫理（讀米格拉姆）"中的幾段話：

　　"大屠殺使得所有被記住和承襲下來的邪惡形象都相形見絀。正由于此，大屠殺顛倒了罪惡行徑以往的所有解釋。它突然昭示，人類記憶中最聳人聽聞的罪惡不是源自于秩序的渙散，而是源自完美無缺、無可指責(zé)且未受挑戰(zhàn)的秩序的統(tǒng)治。它并非一群肆無忌憚、不受管束的烏合之眾所為，而是由身披制服、循規(guī)蹈矩、惟命是從，并對指令的精神和用語細致有加的人所為。我們知道，無論在何時這些人一脫掉他們的軍裝，就與罪惡無涉。他們的行為跟我們所有的人極其相似。他們有愛妻，有嬌慣的子女，有陷入悲傷而得到他們幫助與勸慰的朋友�？呻y以置信的是，這些人一旦穿上制服，就用子彈、毒氣殺害成千上萬的其他人，或者主持這項工作。被害者也包括為他人愛妻的女人和為他人愛子的幼童。這是令人膽寒的。像你我這樣的普通人怎能下得了手？難道的確在某種程度上，在很小的程度上，甚或在極微弱的程度上，他們是特殊的、不同的，跟我們不相似？難道他們真的擺脫了我們這個啟蒙之后的文明社會所具有的使人尊貴、教人人道的影響？或者從另外一個角度來說，難道他們已經(jīng)變壞、墮落，易受各種源自殘缺扭曲人格的教導(dǎo)因素的惡性或者災(zāi)難性結(jié)合的擺布?quot;（想一想南都案中的法官吧，難道他們真地已經(jīng)墮落了嗎？還是因為制度使他們分裂了？）

　　"米格拉姆的發(fā)現(xiàn)中最具震撼力的也許就是殘酷的傾向與同受害者的接近程度之間成反比。比如，要害一個我們與之接觸的人是難以下手的；
對一個只被我們遠遠看見的人施加痛苦則較為容易一些；
對只被我們聽見的人則又更加容易；
而對既沒看見也沒有聽到的人，就可以很輕松地殘酷對待他們了。"（想一想現(xiàn)代戰(zhàn)爭的先進武器吧，它們正是在實施遠距離的屠殺。）

　　"一不小心踏入泥潭的人都清楚地知道，要從中自拔之所以相當(dāng)困難的主要原因是每一步邁出的努力都會使自己陷得更深。個人甚至可以把這泥潭定義為一類被如此構(gòu)造的絕妙的系統(tǒng)，不管沉陷于其中的對象怎么樣移動，總是增加了此系統(tǒng)的"吸吮力"�！�…起初的幾步很容易，即使有點道德的折磨，也是微乎其微。但緊跟而來的步伐就越來越令人恐懼。到最后，那樣做就讓人感到不能承受了。但是此時放棄的代價也已經(jīng)加大。因此，當(dāng)對放棄的阻礙極其微弱，甚至根本不存在時，放棄的沖動也很微弱。而當(dāng)這種沖動加強的時候，在每一階段它所遇到的障礙卻都強大得足以使之平衡。當(dāng)行動者被退出的欲望所籠罩的時候，一般來說已為時已晚。"（想一想"勿以惡小而為之"。）

　　"在一個官僚體系中，公務(wù)員的道德關(guān)懷從集中于行動對象的命運之上被拉了回來。它們被強制地轉(zhuǎn)向另外一個方向--即將開展的工作和出色地完成這些工作。行動的"目標"過得怎樣和有什么樣的感受，并不重要。重要的是行動者機智、有效地完成其上司交代的任何事務(wù)。""在權(quán)威的官僚體系內(nèi)，關(guān)于道德的語言有了新的詞匯。它充斥著像忠誠、義務(wù)、紀律這樣的概念--全部都朝向上級。上級是道德關(guān)懷的最高目標，同時又是最高的道德權(quán)威。"（想一想陳云的"不唯上"號召在官僚體系中是何等的艱難。想一想蕭瀚讓那些法官關(guān)心受害者及其家庭的痛苦是何等的艱難。）

　　"……一種連續(xù)不斷、處處存在的責(zé)任轉(zhuǎn)移所造成的全部后果就將是造就一種自由漂流的責(zé)任，也即造就了一種情境，在此情境當(dāng)中，組織中的每個成員都相信，并且在被詢問時都會說他是受別人操縱，而被別人指認為是責(zé)任承擔(dān)者的人又會把責(zé)任再推諉給他人。可以說組織在整體上是一個湮沒責(zé)任的工具。"（想一想以制度為名的開脫吧）

　　"他（指米格拉姆）增加了一些實驗項目，在其中被試者要面對的不止一個實驗員，而且這些實驗員受到指示要明確表示異議并討論命令。結(jié)果著實令人震驚：在其他所有的實驗中都能觀察到的盲目服從消失得無影無蹤。被試者不再愿意參加他們不喜歡的行動；
甚至對他們不認識的受害者，他們也不會受鼓動而對之制造痛苦�！�…"很明顯，權(quán)威間的爭論使行動徹底癱瘓"。……從米格拉姆整套實驗中得出的一個最突出的結(jié)論就是，多元主義是防止道德上正常的人在行動上出現(xiàn)道德反常的最好的良藥。"（想一想輿論控制的可怕后果吧）

　　以上摘錄的還只是"服從的倫理"一章中的些微內(nèi)容。整本書都充斥著發(fā)人深省的內(nèi)容。今天去法學(xué)院的路上，在城鐵里，我突然想：過去我們談?wù)摚�法院的行政化安排是司法改革�?yīng)該針對的問題之一，因為，它違背司法獨立理念；
《現(xiàn)代性與大屠殺》至少告訴我們，蕭瀚所言的法官不再堅守道德的良知，正是法院的行政化安排或官僚化體系造就的惡瘤之一；
如果要讓法官真正成為公正的、只服從法律的裁判者，如果要讓法官不至于成為人格分裂、良知被壓的人，那么，就必須改變法院的官僚化安排；
強調(diào)司法獨立的司法改革，由此具有了更為堅實有力的道德倫理上的理據(jù)。

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