顧則徐：我無(wú)法抑制悲愴，悲愴之后是憤怒

　　８月２７日廣州市東山區(qū)人民檢察院對(duì)程益中決定不起訴，旋即釋放３月即被收監(jiān)的被不起訴人程益中。一時(shí)之間，海內(nèi)外為中國(guó)媒體和法治進(jìn)步存有多少希望的善良人士，盡皆有所舒心，以為南都案之冤情，終于算是有了個(gè)昭雪的初步結(jié)果。我亦一時(shí)感動(dòng)，作《從程益中不起訴談?dòng)魅A峰案應(yīng)該重審》一文，支持廣州檢察機(jī)構(gòu)有錯(cuò)即糾的明智舉措。但是，就象中國(guó)以往一再愚弄人們的善良一樣，這次善良的人們包括自以為還存有些世故的我在內(nèi)，又一次被愚弄了。

　　前一陣聽(tīng)說(shuō)程益中黨紀(jì)處分下來(lái)了，有朋友來(lái)信議論，覺(jué)得開(kāi)除黨籍不應(yīng)該，我還正色予以批評(píng)，認(rèn)為中國(guó)的實(shí)際，司法機(jī)關(guān)多少要留個(gè)面子，要留個(gè)臺(tái)階，程益中雖然無(wú)罪，但應(yīng)該“有錯(cuò)”，程益中一當(dāng)“有錯(cuò)”，自然要開(kāi)除黨籍；
不僅開(kāi)除黨籍，黨籍開(kāi)除之后，相應(yīng)地也要撤消職務(wù)——因?yàn)�，不論相關(guān)紀(jì)律條文，僅僅程益中作為一個(gè)新聞機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人，中國(guó)的新聞是黨的新聞，只能是中共黨員負(fù)責(zé)，既開(kāi)除了黨籍，職務(wù)自然也就必須開(kāi)除。中國(guó)的事情，猶如一個(gè)女人被強(qiáng)奸了，強(qiáng)奸者完了事爬起來(lái)拉上褲子，一貫的想法并不認(rèn)為腳下的女人是被自己用刀逼著強(qiáng)奸的，而是認(rèn)為這女人本是個(gè)淫婦，所以被自己找到了強(qiáng)奸她的空子，應(yīng)該就此滅了她，為維護(hù)天下貞操除了這淫婦；
忽然良心發(fā)現(xiàn)，有了文明的意識(shí)、現(xiàn)代的意識(shí)，強(qiáng)奸者收住了刀，饒了女人性命，這時(shí)女人所要做的，是跪下?lián)v蒜般磕頭，聲明自己正是個(gè)淫婦，罪該萬(wàn)死，不僅要感謝強(qiáng)奸者賜予了自己從未有過(guò)的幸福，而且更要感謝強(qiáng)奸者用他的偉器深刻地教育了自己，挽救了自己，給予了自己新生。所以，程益中的這一處理是中國(guó)特色的必要，是符合“被奸謝恩”規(guī)則的，程益中應(yīng)該無(wú)比榮幸才是。

　　前日忽然有不知名的人傳來(lái)三份文件，一份是穗東檢刑不訴[2004]6號(hào)程益中的“不起訴書(shū)”，一份是粵直紀(jì)工決[2004]29號(hào)程益中的“開(kāi)除黨籍處分的決定”，一份是10月28日程益中就對(duì)自己的處分在支委會(huì)上的申冤發(fā)言，大概的意思，是希望我從法律角度看看是否規(guī)范。一讀之后，我?guī)缀鯂I血，由平靜心中生出無(wú)限悲愴，由悲愴生出無(wú)法控制的憤怒。為了避免誤讀，我迅速進(jìn)行了查核，證明了三份文件內(nèi)容完全真實(shí)。

　　“不起訴書(shū)”確認(rèn)了程益中三件非法事實(shí)：一，2001年6月，被不起訴人程益中利用擔(dān)任南方都市報(bào)主編的職務(wù)便利，主持召開(kāi)該報(bào)編委會(huì)，并決定將依照相關(guān)規(guī)定應(yīng)該發(fā)放至廣告部業(yè)務(wù)員的獎(jiǎng)金人民幣580000元由編委會(huì)以補(bǔ)發(fā)年終獎(jiǎng)的名義予以私分。其中，被不起訴人程益中分得人民幣100000元并據(jù)為己有。二，2001年10月，被不起訴人程益中因病住院治療，共花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)人民幣21175元，按《南方日?qǐng)?bào)》報(bào)業(yè)集團(tuán)的有關(guān)規(guī)定，被不起訴人程益中應(yīng)自付人民幣8303元，被不起訴人程益中違反上述規(guī)定，將自付部分在該報(bào)2001年年終獎(jiǎng)中予以報(bào)銷(xiāo)，侵吞公款人民幣8303元。三，2003年8月，被不起訴人程益中攜帶家人到井岡山旅游，共計(jì)花費(fèi)人民幣7545元。事后，被不起訴人程益中將上述單據(jù)交由南方都市報(bào)辦公室并以接待“香港指南基金考察團(tuán)”的名義予以報(bào)銷(xiāo)。被不起訴人程益中將該款據(jù)為己有。就第一件獎(jiǎng)金事實(shí)，認(rèn)為證據(jù)不足，依據(jù)《刑訴法》第一百四十條第四款規(guī)定，決定對(duì)被不起訴人程益中不起訴。就第二、三件報(bào)銷(xiāo)事實(shí)，予以合并，認(rèn)為已經(jīng)構(gòu)成構(gòu)成貪污罪，但犯罪情節(jié)輕微，依據(jù)《刑訴法》第一百四十二條第二款規(guī)定，決定對(duì)被不起訴人程益中不起訴�！安黄鹪V書(shū)”沒(méi)有過(guò)多的贅語(yǔ)，給人感覺(jué)就是兩條：一，程益中構(gòu)成犯罪，司法機(jī)關(guān)沒(méi)有搞錯(cuò)；
二，司法機(jī)關(guān)高抬貴手了，讓程益中解放了，案子了結(jié)了。

　　但是，這當(dāng)中實(shí)際暗藏著對(duì)程益中乃至喻華峰及其他所有南都報(bào)編委的奪命殺氣。

　　兩件報(bào)銷(xiāo)事實(shí)根本不構(gòu)成貪污罪。無(wú)論旅游費(fèi)報(bào)銷(xiāo)還是醫(yī)藥費(fèi)報(bào)銷(xiāo)，都是南都報(bào)干部、職工事實(shí)上的一種單位福利。按程益中的說(shuō)法，“南方都市報(bào)所有干部都可以享受的休假獎(jiǎng)勵(lì)，為什么偏偏他們的領(lǐng)導(dǎo)卻不可以？這是什么道理！”，而醫(yī)藥費(fèi)報(bào)銷(xiāo)是“南方都市報(bào)行政和財(cái)務(wù)部門(mén)的領(lǐng)導(dǎo)和分管南方都市報(bào)的集團(tuán)領(lǐng)導(dǎo)做主”的，“南方都市報(bào)員工重大疾病沒(méi)辦法享受公費(fèi)醫(yī)療和因公負(fù)傷住院的，大部分費(fèi)用都是從年終獎(jiǎng)金節(jié)余款中出帳的”。且不論這實(shí)際情況和道理，從貪污罪案的偵查角度說(shuō)，辨別報(bào)銷(xiāo)是否可能構(gòu)成貪污，首要的就是看兩條：一，實(shí)際報(bào)銷(xiāo)金額是否超出規(guī)定的和慣例的可以報(bào)銷(xiāo)金額，且超出部分達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)？二，超出部分報(bào)銷(xiāo)金額以及單據(jù)名目是否通過(guò)涂改、偽造等秘密性手段獲得？這兩條不可缺一。如果不同時(shí)符合這兩條基本標(biāo)準(zhǔn)，就沒(méi)有任何可能構(gòu)成貪污，頂多構(gòu)成多吃多占的違紀(jì)行為，一切偵查活動(dòng)就此都不需要展開(kāi)（紀(jì)委和監(jiān)察的違紀(jì)調(diào)查則視具體情況而定）。不能辨別或辨別了仍然展開(kāi)偵查活動(dòng)的，絕對(duì)是不合格的偵查員，是反貪?rùn)C(jī)構(gòu)應(yīng)該去除的贅肉�，F(xiàn)在，廣州檢察機(jī)構(gòu)不僅浪費(fèi)納稅人金錢(qián)進(jìn)行了兜底翻的偵查，而且把在起碼意義上都不可能構(gòu)成貪污的事實(shí)認(rèn)定為了構(gòu)成貪污罪，難道廣州檢察機(jī)構(gòu)真的無(wú)人，都是贅肉？平時(shí)的業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)到底是怎么學(xué)的？要知道，這是不需要法律專(zhuān)業(yè)學(xué)歷的，即使一個(gè)小學(xué)文化程度的人，跟前輩學(xué)了兩個(gè)案子，都可以掌握的初級(jí)業(yè)務(wù)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)。

　　當(dāng)然，廣州檢察機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)水平不會(huì)真的如此不堪。這一點(diǎn)，充分體現(xiàn)在“不起訴書(shū)”對(duì)相應(yīng)法律條文進(jìn)行的戲弄上。既然認(rèn)定了兩件報(bào)銷(xiāo)事實(shí)構(gòu)成貪污罪，而實(shí)際又無(wú)論如何不構(gòu)成，因此，罪案就無(wú)法經(jīng)受住檢察機(jī)構(gòu)權(quán)力以外的辯論，也就是說(shuō)，就不能上法庭。而不上法庭，就必然存在著與法律條文的沖突。解決這種沖突唯一的途徑，只能是戲弄法律條文�！安黄鹪V書(shū)”引用《刑法》第三百八十二條確定兩筆報(bào)銷(xiāo)構(gòu)成貪污罪，然后引用《刑訴法》第一百四十二條第二款規(guī)定決定不起訴。這一引用忘記了法律條文之間的相關(guān)性。《刑法》第三百八十二條是定性條文，一當(dāng)引用了該條，就必須引用之后的第三百八十三條，只有根據(jù)第三百八十三條，才可能延伸引用《刑訴法》第一百四十二條，即《刑訴法》第一百四十二條必須符合《刑法》第三百八十二條和第三百八十三條的規(guī)定，否則，就是用檢察權(quán)取代了判決權(quán)，就是對(duì)中國(guó)法制體系的嚴(yán)重破壞。兩件報(bào)銷(xiāo)事實(shí)合并金額為15848元，如果引用《刑法》第三百八十二條確定其構(gòu)成貪污，則根據(jù)《刑法》第三百八十三條，量刑標(biāo)準(zhǔn)為“個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿(mǎn)五萬(wàn)元的，處一年以上七年以下有期徒刑；
情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上十年以下有期徒刑”，沒(méi)有任何理由延伸引用《刑訴法》第一百四十二條。如果引用《刑訴法》第一百四十二條，其基本前提是《刑法》第三百八十三條第三款第二句“個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿(mǎn)一萬(wàn)元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分”，和第四款“個(gè)人貪污數(shù)額不滿(mǎn)五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；
情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分”，但程益中的15848元金額與這兩條沒(méi)有任何關(guān)系。那么，是否說(shuō)明是廣州檢察機(jī)關(guān)是以故意錯(cuò)誤引用法律條文的違法手段對(duì)程益中寬大處理呢？這不過(guò)是在形式上故意造成的假象，是把無(wú)罪說(shuō)成有罪而又不得不繞開(kāi)法庭的迫不得已，其本質(zhì)是殺性不死。把無(wú)罪說(shuō)成有罪，還是寬大？殺氣洶洶而已。

　　更嚴(yán)重的問(wèn)題是關(guān)于10萬(wàn)元的不起訴決定。關(guān)于10萬(wàn)元不構(gòu)成貪污罪的法律問(wèn)題，我已經(jīng)在數(shù)篇文章中進(jìn)行了層層深入的解剖，本文不再贅言�！安黄鹪V書(shū)”敘述事實(shí)時(shí)強(qiáng)調(diào)了“私分”，表面沒(méi)有明確其構(gòu)成貪污罪，繞開(kāi)了《刑法》第三百八十二條定性條款，直接引用《刑訴法》第一百四十條第四款決定不起訴。但這是用曲線(xiàn)的、隱晦的手法確認(rèn)了程益中在10萬(wàn)元上構(gòu)成貪污罪。這不僅是對(duì)程益中的絕殺，而且是對(duì)喻華峰進(jìn)行申訴的絕殺，是對(duì)南都報(bào)其他編委政治生命和公民人格的絕殺，是對(duì)整個(gè)南都報(bào)案的絕殺。

　　中國(guó)法律體系中的不起訴，存在著三種情況：

　　一，絕對(duì)不起訴。絕對(duì)不起訴所依據(jù)的法律條款，是《刑訴法》第一百四十二條第一款和《刑訴法》第十五條，具體涉及第十五條規(guī)定的六種情形：（一）情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的；
（二）犯罪已過(guò)追訴時(shí)效期限的；
（三）經(jīng)特赦令免除刑罰的；
（四）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒(méi)有告訴或者撤回告訴的；
（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；
（六）其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的。絕對(duì)不起訴的前提是本就不能或已經(jīng)不能追究刑事責(zé)任的案件。程益中的10萬(wàn)元本就不構(gòu)成貪污罪，如果決定不起訴而一定不愿撤案，就應(yīng)該依照六種情形的第一種，采用這種絕對(duì)不起訴。這也是海內(nèi)外人們包括法律專(zhuān)家們聽(tīng)說(shuō)程益中被不起訴釋放后，普遍的第一反應(yīng)。但是，“不起訴書(shū)”并不是這種絕對(duì)不起訴，而是徹底愚弄了人們的善良感情和理性。所有人，包括我在內(nèi)，都高估了廣州檢察機(jī)構(gòu)的法律意識(shí)、良心和業(yè)務(wù)能力。

　　二，相對(duì)不起訴。相對(duì)不起訴所依據(jù)的法律條款，是《刑訴法》第一百四十二條第二款：“對(duì)于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定�！毕鄬�(duì)不起訴的前提是構(gòu)成犯罪但情節(jié)輕微�！安黄鹪V書(shū)”關(guān)于程益中報(bào)銷(xiāo)問(wèn)題的不起訴決定，正是屬于這種相對(duì)不起訴，是濫用了相對(duì)不起訴以堅(jiān)持對(duì)程益中的有罪推定，以達(dá)到對(duì)程益中進(jìn)行打擊的目的。

　　三，存疑不起訴。存疑不起訴所依據(jù)的法律條款，是《刑訴法》第一百四十條第四款：“對(duì)于補(bǔ)充偵查的案件，人民檢察院仍然認(rèn)為證據(jù)不足，不符合起訴條件的，可以作出不起訴的決定�！贝嬉刹黄鹪V的前提，是暫時(shí)或已經(jīng)不能查清的案件；
如果查清事實(shí)，犯罪嫌疑人可能構(gòu)成犯罪也可能不構(gòu)成犯罪�！安黄鹪V書(shū)”對(duì)程益中10萬(wàn)元事實(shí)的不起訴，正是利用了存疑不起訴。表面看，這是打了個(gè)含糊其詞的太極拳，實(shí)際上，卻是濫用了存疑不起訴，是殺人于無(wú)形的絕殺。

　　為進(jìn)一步認(rèn)識(shí)清楚問(wèn)題的實(shí)質(zhì)，有必要對(duì)存疑不起訴進(jìn)行一番討論。

　　《刑訴法》第一百四十條第四款是該條中的一款（最后一款），并不是獨(dú)立的一條。因此，它就至少必須受到前三款的約束。前三款內(nèi)容為：“人民檢察院審查案件，可以要求公安機(jī)關(guān)提供法庭審判所必需的證據(jù)材料。/人民檢察院審查案件，對(duì)于需要補(bǔ)充偵查的，可以退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，也可以自行偵查。/對(duì)于補(bǔ)充偵查的案件，應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月以?xún)?nèi)補(bǔ)充偵查完畢。補(bǔ)充偵查以二次為限。補(bǔ)充偵查完畢移送人民檢察院后，人民檢察院重新計(jì)算審查起訴期限。”第一、二款明確是針對(duì)公安機(jī)關(guān)偵查的案件。第三款相承應(yīng)，自然也是針對(duì)公安機(jī)關(guān)偵查的案件。因此，第四款存疑不起訴款，就只能適用于公安偵查的案件。也就是說(shuō)，存疑不起訴不能適用于檢察機(jī)關(guān)的自偵案件。

　　也許，這不是立法者的本意。但法律一當(dāng)制定生效，司法實(shí)踐所能夠依據(jù)的就僅僅是文本的文字形式以及這種形式所直接呈現(xiàn)出來(lái)的國(guó)家意志，而不是什么“本意”。如果說(shuō)“本意”沒(méi)有得到體現(xiàn)，那也是由于法律制定者自身低下的或不恰當(dāng)?shù)奈淖帜芰��?dǎo)致的文字缺陷所導(dǎo)致的。人們必須絕對(duì)遵從文本，即使文本是有缺陷的文本，而不是什么“本意”，否則，司法實(shí)踐必然陷入極大的混亂。但是，中國(guó)無(wú)論是司法機(jī)構(gòu)還是執(zhí)法機(jī)構(gòu)，甚至立法機(jī)構(gòu)本身，從來(lái)就存在著根據(jù)“本意”任意違背、修改、篡改和隨意補(bǔ)充法律文本體系的惡習(xí)，不僅導(dǎo)致中國(guó)法律體系的自相矛盾越積越多，而且更導(dǎo)致了司法實(shí)踐孩子般地任性，充滿(mǎn)著混亂。

　　《刑訴法》第一百四十條不適用于檢察機(jī)關(guān)自偵案件的存疑不起訴條款，在被移植進(jìn)最高人民檢察院自己制定的《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》當(dāng)中時(shí)，被抽去了僅適用于公安偵查案件的前提，并作了發(fā)揮，使之適用于了自偵案件，滿(mǎn)足了自己的條線(xiàn)利益。當(dāng)然，《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》還是抓住了存疑不起訴的必要件“證據(jù)不足”，并作了四項(xiàng)解釋?zhuān)骸?一)據(jù)以定罪的證據(jù)存在疑問(wèn)，無(wú)法查證屬實(shí)的；
(二)犯罪構(gòu)成要件事實(shí)缺乏必要的證據(jù)予以證明的；
(三)據(jù)以定罪的證據(jù)之間的矛盾不能合理排除的；
(四)根據(jù)證據(jù)得出的結(jié)論具有其他可能性的�！� 但是，即使這樣，也并不等于檢察機(jī)關(guān)自偵案件可以濫用存疑不起訴。如果孤立地使用《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》，必然導(dǎo)致檢察機(jī)關(guān)濫用存疑不起訴。必須要把握“證據(jù)不足”的前提。公安偵查的案件，在相當(dāng)多的罪名和實(shí)踐中，其呈現(xiàn)出的結(jié)果性事實(shí)具有顯著的甚至確定的罪案特征，比如：居民住宅財(cái)物被撬竊了，一個(gè)路人被槍殺或傷害至殘了，一個(gè)下班女工在樹(shù)林里被強(qiáng)奸了，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

　　等等，不需要掌握過(guò)多證據(jù)就可以確認(rèn)事件的犯罪性。但檢察機(jī)關(guān)的自偵案件則并不必然會(huì)呈現(xiàn)出顯著的甚至確定的罪案特征，尤其是貪污賄賂案，通常必須在經(jīng)過(guò)比較完整的調(diào)查后才可以確定是否構(gòu)成罪案，所以，貪污賄賂案通常都需要有一個(gè)初查程序才能夠確定能否立案和進(jìn)一步偵查。當(dāng)罪案都不能構(gòu)成，或有證據(jù)證明不構(gòu)成犯罪的情況下，哪存在什么“證據(jù)不足”的問(wèn)題呢？更進(jìn)一步說(shuō)，存什么疑決定不起訴呢？

　　前已說(shuō)過(guò)，在邏輯上，存疑不起訴案件一當(dāng)證據(jù)得到完善，存在著證實(shí)犯罪嫌疑人有罪或無(wú)罪兩種可能。無(wú)罪則必須撤案。有罪則應(yīng)該作出起訴或絕對(duì)不起訴或相對(duì)不起訴的決定�！缎淘V法》第一百四十一條規(guī)定：“人民檢察院認(rèn)為犯罪嫌疑人的犯罪事實(shí)已經(jīng)查清，證據(jù)確實(shí)、充分，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)作出起訴決定，按照審判管轄的規(guī)定，向人民法院提起公訴�！边@一條款適用于證據(jù)不足問(wèn)題得到解決并且被存疑不起訴人構(gòu)成犯罪的情況�！度嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)則》第二百八十七條明確并發(fā)揮了這點(diǎn)：“人民檢察院根據(jù)刑事訴訟法第一百四十條第四款規(guī)定決定不起訴的，在發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)，符合起訴條件時(shí)，可以提起公訴�！睋�(jù)此，存疑不起訴與絕對(duì)不起訴、相對(duì)不起訴就有著性質(zhì)上的不同，它不是案件的終結(jié)，而只是案件的暫時(shí)擱置，其擱置的最長(zhǎng)時(shí)間，在正常情況下，可以達(dá)到案件犯罪嫌疑人可能構(gòu)成犯罪罪行的最高追訴期限，在此期限內(nèi)可以繼續(xù)進(jìn)行調(diào)查并隨時(shí)可能重新啟動(dòng)訴訟程序。據(jù)此，它可以演變?yōu)橐环N強(qiáng)大的司法威懾手段，從實(shí)際結(jié)果看，甚至可能轉(zhuǎn)化成比判處緩刑或一定年份實(shí)刑更嚴(yán)酷的非判決刑事處罰。因此，存疑不起訴一當(dāng)被濫用，就等于中國(guó)過(guò)去給人隨意戴了頂“四類(lèi)分子”帽子，變成導(dǎo)致社會(huì)形成普遍恐怖的惡法。問(wèn)題在于，這種濫用僅僅在檢察機(jī)構(gòu)就有著強(qiáng)大的內(nèi)動(dòng)力，——一些檢察機(jī)構(gòu)甚至大量檢察機(jī)構(gòu)可以借此掩蓋辦理了冤假錯(cuò)案的事實(shí)，同時(shí)，通過(guò)存疑不起訴的巨大威懾力，可以限制和控制冤假錯(cuò)案對(duì)象上訴和申訴的動(dòng)機(jī)、能力，使他們失去連已經(jīng)被判決的刑犯都不如的起碼的公民權(quán)利。程益中的存疑不起訴，正是這樣一個(gè)被濫用了的典型案例。

　　按照我前述“被奸謝恩”規(guī)則，對(duì)程益中報(bào)銷(xiāo)問(wèn)題的相對(duì)不起訴雖然錯(cuò)誤，基于它總算是個(gè)一次性了斷，也罷！既然是在中國(guó)，罷！罷！罷！被奸只能謝恩，不去說(shuō)它了。但對(duì)10萬(wàn)元的存疑不起訴，不得不說(shuō)。畢竟，程益中活著，中國(guó)人活著，喘不得粗氣，一口細(xì)微的氣總還是要透的。

　　事實(shí)上，在對(duì)程益中的處分中，所謂存疑不起訴背后的獰惡，已經(jīng)初露了出來(lái)。根據(jù)處分決定看，檢察機(jī)構(gòu)的“檢察意見(jiàn)書(shū)”或者是口頭意見(jiàn)，不再是“不起訴書(shū)”那樣利用當(dāng)事人不了解三種不起訴的差別，把殺機(jī)隱藏在深處，而是明確使用了“存疑不起訴”這一專(zhuān)業(yè)用語(yǔ)，不僅確定“私分公款”，更強(qiáng)調(diào)了“調(diào)取到新的證據(jù)，仍可對(duì)該犯罪事實(shí)提起公訴”，顯耀了磨刀霍霍的聲音。然而，醉翁之意，不僅在酒。檢察機(jī)關(guān)利用存疑不起訴，也是試圖割裂程益中案與喻華峰案的邏輯關(guān)系，在邏輯上，對(duì)程益中進(jìn)行起訴證據(jù)不足，并不等于對(duì)喻華峰的判決證據(jù)不足，顯然是為阻止喻華峰的順利申訴埋下了極為狠毒的伏筆。更惡劣的是，通過(guò)濫用存疑不起訴，也對(duì)南都報(bào)其他編委施行了絕對(duì)恐怖，“由南方日?qǐng)?bào)報(bào)業(yè)集團(tuán)一并收繳其他編委私分58萬(wàn)元中的款項(xiàng)”，向全體編委宣示了他們也同樣屬于“存疑”對(duì)象，不僅杜絕了他們的申冤可能，而且給他們套上了必須忍受七至十年之久的緊箍咒。

　　我前已說(shuō)過(guò)，存疑不起訴構(gòu)成要件證據(jù)不足的前提是構(gòu)成罪案。如果不構(gòu)成罪案，就是撤案或絕對(duì)不起訴，而不是存疑不起訴。南都報(bào)案即使從程益中拘留算到釋放，也查了半年多之久，一個(gè)事實(shí)清楚明了、個(gè)把星期就可以查清并解決定性、定量的簡(jiǎn)單案件，已經(jīng)大大延期，從貪污罪角度和嚴(yán)格的法律立場(chǎng)，58萬(wàn)或10萬(wàn)元問(wèn)題明顯不構(gòu)成犯罪，因此，根本不存在什么存疑不起訴選擇，而只能是撤案選擇，變通也只能是絕對(duì)不起訴立場(chǎng)。即使單純從證據(jù)不足角度說(shuō)，也是不存在的。該案所有涉案人在基本事實(shí)上都沒(méi)有掩蓋，與檢察人員進(jìn)行了良好合作，檢察人員獲取一切人證、書(shū)證和物證，都沒(méi)有任何障礙。沒(méi)有一個(gè)人因案逃跑、自殺或瘋癲，沒(méi)有任何財(cái)物因案轉(zhuǎn)移，沒(méi)有任何書(shū)面材料被掩藏、銷(xiāo)毀，是徹底“朝天的案子”。如此情況下，還有什么證據(jù)不足問(wèn)題？不是犯罪，一定要證明其犯罪，這才是所謂證據(jù)不足的根源，才是到子孫萬(wàn)代也不能獲得按有罪進(jìn)行起訴的證據(jù)的原因。但是，這種證據(jù)不足是存疑不起訴所必要的“證據(jù)不足”嗎？在專(zhuān)業(yè)上，我實(shí)在說(shuō)不下去了。廣州檢察機(jī)構(gòu)，不會(huì)到如此無(wú)人的地步，是做人的良心和對(duì)法律的忠誠(chéng)發(fā)生了嚴(yán)重缺失�。�

　　我從事反貪偵查的時(shí)候，年均主辦近四十件案件，即使在整個(gè)中國(guó)多少年以?xún)?nèi)，數(shù)量上也是近乎奇跡，但我從來(lái)不為數(shù)量而數(shù)量，而是在質(zhì)量上進(jìn)行了絕對(duì)的、沒(méi)有任何余地的把握，絕不輕易立案，更不輕易拘捕人，領(lǐng)導(dǎo)瞎指令情愿脫皮子（一套皮子跟做人的良心和對(duì)法律的忠誠(chéng)比，算幾斤幾兩？），除了一個(gè)副局級(jí)老新四軍干部受賄數(shù)額剛達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)且主動(dòng)坦白而給予免予起訴外，沒(méi)有第二件在我手上的免訴案件，更沒(méi)有撤訴案件，在質(zhì)量上更是中國(guó)的奇跡。我的經(jīng)歷、見(jiàn)識(shí)告訴我，1996年以前，免予起訴是個(gè)大籮筐，各地檢察機(jī)關(guān)在這個(gè)籮筐里裝了不知道有多少冤假錯(cuò)案。1996年以后，不起訴又成了這樣一個(gè)大籮筐。

　　利用不起訴可以，但不要隨意利用存疑不起訴，更不該濫用存疑不起訴曲隱的和后溯的威懾力，對(duì)涉案人和社會(huì)施行恐怖，否則……案犯事后并不會(huì)為了檢察官、法官或警官讓他吃官司而產(chǎn)生仇恨，相反，如果他真的犯罪，他對(duì)能夠讓他無(wú)路可逃的檢察官、法官或警官會(huì)充滿(mǎn)敬意，但是，對(duì)冤枉他的檢察官、法官或警官，他會(huì)永遠(yuǎn)記住那張臉，直至死亡，即使他申冤成功并宣告無(wú)罪，因?yàn)�，他為檢察官、法官或警官的一個(gè)輕易的或疏忽的冤枉，所無(wú)辜付出的是自己整個(gè)的青春、生命和家庭。說(shuō)個(gè)故事：曾有個(gè)在部隊(duì)當(dāng)連長(zhǎng)轉(zhuǎn)業(yè)做檢察官的弟兄，念叨的只是抓人、叫人吃官司，后來(lái)，他在鬧市數(shù)次被身份不明的人攻擊，大家都知道是什么原因，沒(méi)有人同情他，他見(jiàn)身邊弟兄包括那些實(shí)際抓的人并不比他少的，都沒(méi)一個(gè)人有過(guò)他這樣的遭遇，于是，便想不通，后來(lái)，或許明白了，但晚了，因?yàn)椋�他已�?jīng)因此成了精神病。類(lèi)似例子，我見(jiàn)過(guò)太多�；蛘�，請(qǐng)讀讀雨果《悲慘世界》里那個(gè)警探吧！

　　——談到這里，我實(shí)在已經(jīng)沒(méi)有興趣說(shuō)法律，也不說(shuō)人民和歷史不會(huì)忘記，只以做人的最起碼良心，說(shuō)這樣的忠告！

　　——憤怒之后，是為廣州檢察機(jī)關(guān)羞愧！

　　2004/11/6

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