徐昕:法律是否重要?——來自華南的一個民間收債案例
發(fā)布時間:2020-06-04 來源: 散文精選 點擊:
困難像彈簧,看你強不強;
你強它就弱,你弱它就強。
——俗語
一、問題與方法
法律是否重要,對此回答取決于人們有關(guān)法律是什么、法律對什么重要、法律要解決什么具體問題等視角。在絕大部分法學家尤其是法律工具主義者看來,法律對社會的重要性無可置疑,而普遍低估非正式社會控制對實現(xiàn)社會秩序的作用(Fuller,1971;Griffiths,1979)。這種法律中心主義觀念的典型可追溯至霍布斯。他宣稱:一個沒有強大政府控制的社會必然會走向“一切人反對一切人的戰(zhàn)爭”,沒有法律,生活將“孤獨、貧困、卑污、殘忍而短壽”。(霍布斯,1985:95)以奧斯丁、凱爾森、哈特等為代表的法律實證主義將法律中心的理念精致化和“科學化”。他們相信“法律就是法律”,認為實定法即國家制訂的法律規(guī)范才是法,把法律和正義視為主權(quán)者命令,不論內(nèi)容如何社會皆須遵守,強調(diào)法律規(guī)則本身的權(quán)威,輕視社會和民間自治。法律實證主義觀念存在于蘇聯(lián),并在革命背景和意識形態(tài)影響下逐漸變型,發(fā)展為馬克思主義法學,強調(diào)國家對法律和權(quán)力的絕對壟斷,社會和民間被排斥到無足輕重的邊緣。這種思潮傳到我國并占據(jù)絕對主導(dǎo)地位。
與此相應(yīng),法律邊緣的觀念事實上也存在久遠。塔西佗就曾提出這樣的問題:“Quid leges sine moribus?”(若無道德,法律又是什么?)。[①]古典自由主義者長期以來認為國家的權(quán)力和法律的作用有限,抵制法律中心主義。部分人甚至主張“最小國家”,政府作用僅限于消極地保護個人權(quán)利,扮演所謂“守夜人”角色,諸如洪堡、斯賓諾莎、哈耶克、路德維希·米塞斯、羅伯特·諾齊克、[②]布魯諾·利昂尼(Bruno Leoni)、穆瑞·羅斯巴德(Murray Rothbard)等。他們相信,無需法律的秩序不但存在,且完全可能運作良好。經(jīng)濟學家大多堅持法律中心論(Coase,1960;Calabresi & Melamed,1972),[③]但也有些顯著的例外,如哈羅德·德姆塞茨(Demsetz,1967)、理查德·波斯納(Posner,1983)、奧利弗·威廉姆森(Williamson,1983)、詹姆斯·布坎南(James M. Buchanan)、大衛(wèi)·弗里德曼(David Friedman)、布魯斯·本森(Benson, 1989:644-661;2003) 等。社會達爾文主義基本上堅持法律邊緣論,如薩姆納(Sumner,1906:55)就強調(diào)民俗對社會秩序的作用。自孔德倡導(dǎo)用科學方法、以經(jīng)驗知識為基礎(chǔ)研究社會以來,社會人類學提供的許多證據(jù)表明,無需政府和法律,社會可以運作良好。(如馬林諾夫斯基,2002;
霍貝爾,1993;
Gluckman,1955;
Nader & Todd, 1978)而法律也并不必然導(dǎo)向秩序,一些沒有法律的社會在殖民者引入法律后,暴力案件反而增加。(布萊克,2002:87-88)盡管人類學講述了許多“無需法律的秩序”的生動故事,但多數(shù)成果給人“好古、獵奇和不切實際的印象”,[④]局限于初民社會,離現(xiàn)代生活十分遙遠,對現(xiàn)代社會的解釋力和在展開理論分析方面尚顯不夠。[⑤]
因此,我們當下的核心問題便自然轉(zhuǎn)向:法律對于現(xiàn)代社會是否重要?對此,也有不少學者嘗試回答。英國1997-1998年一項研究表明,個人面對較重大的可司法事項只有20%訴諸各種法律程序,盡管社會公眾將法院視為最重要的救濟途徑,但對審判公正缺乏充分信心。(Genn,1999)美國、[⑥]日本[⑦]等亦有類似特征。布萊克概括道,現(xiàn)代社會沒有法律的狀態(tài)“存在于孩子們的社會生活中,存在于朋友和同事之間,存在于家庭和亞文化群內(nèi),存在于路人、與世隔絕的人、名聲不好的人以及其他生活在社會生活邊緣的人中,也存在于為社會空間距離所分離的人們之間和各種外國人中”,尤其是存在于民族國家間。(布萊克,1994:144-145)麥考利發(fā)現(xiàn),現(xiàn)代商人間維持商業(yè)關(guān)系主要不是靠法律,而靠規(guī)范和私力救濟。(Macaulay ,1963) 維勒姆·奧伯特發(fā)現(xiàn),在挪威保姆通過退出現(xiàn)有雇傭關(guān)系而實現(xiàn)對雇主濫權(quán)的控制,而非依靠《家庭保姆法》。(Aubert,1967)勞倫斯·羅斯關(guān)于交通事故解決的研究發(fā)現(xiàn),即便法律規(guī)定共同過失構(gòu)成完全抗辯的情形下,保險清算人仍適用比較過失規(guī)則。(Ross, 1970)約翰·雷德描述了一個霍布斯叢林中規(guī)范導(dǎo)向的秩序。(Reid,1980:339-340)埃利克森揭示,法律遠沒有人們想像得那么重要。在加州夏斯塔縣,無論是牛群侵入鄰人牧場、住宅,還是鄰里分攤圍欄修建、維護成本等糾紛,人們往往不訴諸法律,而通過一套非正式的鄰里禮俗規(guī)范來調(diào)節(jié),鄰里間組織緊密、彼此依賴、由眾多紐帶聯(lián)系、以非正式制裁為威懾、以成為公認的“好人”為目標的社會規(guī)范排斥了法律。而“法律制定者如果對那些促進非正式合作的社會條件缺乏眼光,就可能造就一個法律更多但秩序更少的世界。”(Ellickson,1991:286)本文試圖通過中國現(xiàn)代化背景下一個民間收債個案的考察,來接近上述主題。
改革開放以來,隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,債務(wù)拖欠問題越來越嚴重,社會信用關(guān)系相當脆弱,以至影響經(jīng)濟發(fā)展。國家為維系市場信用所采取的手段不力,法律作為解決糾紛、保障債權(quán)、維護秩序的工具難以發(fā)揮效用。有法不依、執(zhí)法不嚴、司法不公、法院判決“執(zhí)行難”等現(xiàn)象普遍存在,加上訴訟成本高、周期長、效率低、程序復(fù)雜、不確定因素多等法律手段的缺陷,嚴重抑制了人們訴諸司法的信心。而國家正面倡導(dǎo)的替代性糾紛解決機制(諸如1970年代以美國為代表所興起的ADR)尚未建立,原本作為東方經(jīng)驗的“調(diào)解”在現(xiàn)代化和法治化的過程中又被大大削弱。在此情形下,債權(quán)人如何有效實現(xiàn)權(quán)利?如果沒有來自正式制度的有效支持,是否存在其他可利用的制度資源?民間收債,就是在各種因素促成下自發(fā)出現(xiàn)的一種私人保障債權(quán)的糾紛解決機制。1980年代末以來,民間收債現(xiàn)象十分普遍。人們?yōu)槭裁床辉V諸法律、而選擇民間收債?民間收債作為一種社會控制機制怎樣運作?它與正式制度的關(guān)系如何?通過觀察華南一個收債案例,本文嘗試回答這些問題。
本文使用了社會學、人類學、經(jīng)濟學等多元方法。調(diào)查方法以訪談為主。本文主要調(diào)查對象陳鴻強,[⑧]外號“四哥”,1965年生,漢族,已婚,東門河街人,自1989年從事民間收債至今。其他調(diào)查對象有:廣發(fā)汽修廠老板陳林,陳曾經(jīng)的老板和好友;
其妻王娟,其雇員李世榮;
陳鴻強馬仔阿明、硬仔等。調(diào)查從2001年到2002年共進行五次,每次3-5天。調(diào)查方法以訪談為主,我與陳相處累計20余天,談話深入到他從事的50余宗個案。對陳訪談時,鐘金成、陳林、王娟、硬仔、阿明多次在場。本文呈現(xiàn)一定的口述史風格,但為避免重復(fù)而以一定技法對有關(guān)內(nèi)容進行歸納;
二是作為旁觀者直接參與陳二次收債行動;
三是個案分析;
四是文獻收集與閱讀,包括調(diào)查對象所處地域經(jīng)濟、社會、法制情況、以及國內(nèi)外有關(guān)民間收債、私力救濟的文獻等。通過調(diào)查,我希望了解∶債權(quán)人為什么選擇民間收債,為何不愿尋求司法救濟,他們有何特征(比如,是自然人還是組織、社會結(jié)構(gòu)、文化水平);
陳為何選擇民間收債;
在收債過程中訴諸哪些資源(諸如道義、法律或強力),通過何種手段、依托何種力量擺平糾紛,是否使用強力并導(dǎo)致沖突升級,收債是否有一定的習慣或規(guī)則,債務(wù)人[⑨]為什么合作,收債的成本、收益、耗費時間;
收債對社會秩序的影響;
民間收債存在的范圍如何,為何存在;
國家能否有效執(zhí)行禁止民間收債的法律,進而國家真的禁止嗎,等等。我將依托實證資料細致描述該收債個案,并通過與法院程序運作的對照,[⑩]來揭示民間收債行動內(nèi)在的邏輯與規(guī)則(如果有的話),進而論及法律與秩序的關(guān)系。
二、為什么收債?
陳鴻強所在東門市位于珠江三角洲,轄32鎮(zhèn)區(qū),戶籍人口153萬,外來人口500多萬。改革開放以來,東門經(jīng)濟以年均20%的增長率成為中國經(jīng)濟高速增長的地區(qū)之一,基本實現(xiàn)農(nóng)村工業(yè)化、城鄉(xiāng)一體化。河街鎮(zhèn)是陳的主要活動地,1998年被評為省鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)“百強鎮(zhèn)”,戶籍人口8.6萬,外來人口31萬。3000多家企業(yè)中,外向型企業(yè)1183家,民營企業(yè)1000多家。[11]在東門的現(xiàn)代化背景下,包括司法制度在內(nèi)的國家正式制度發(fā)達,但在正式糾紛解決制度夾縫中也生長出一些非正式制度,其中之一就是民間收債。[12]
之所以選擇民間收債,陳鴻強如是說:
我在廣發(fā)汽修廠工作時,大概從1986年開始為老板收債。87年開始幫別人收債,都是一個人行動,最初仍出于朋友義氣。二年后,有些事搞不定找人幫忙,也開始收費。93年業(yè)務(wù)發(fā)展快,有5個馬仔,96年文化最高的阿勇退出去做生意,其他人至今未變。人雖不多,但要用人即刻可叫到幾十人,而收債從未用上這么多人,一般就是1至5人去收。
可見,陳走上民間收債道路首先是職業(yè)發(fā)展的自然過程,有相當?shù)呐既恍浴?/p>
第二,陳從事收債與市場需求密切相關(guān)。調(diào)查地許多人把民間收債視為一種提供追債服務(wù)的行業(yè),民間收債事實上形成一個市場。這是一個自然演進但為國家禁止的市場,一個買賣雙方缺乏信息溝通平臺、信息不充分不對稱的不完全市場,一個總體說來供給無法滿足需求之市場,一個收債人相互競爭并在某種意義上與正式糾紛解決制度(尤其是司法制度)競爭的市場。1989年以來,陳收債業(yè)務(wù)一直很多,表明市場需求充分,社會需要它。本研究雖屬典型調(diào)查,但卻并非純屬“地方性知識”。事實上,在東門乃至全國,民間收債都極為平常。從同業(yè)概況來看,廣東的收債人很多,僅東門河街就至少有20多位,故全市可能有300余家民間收債人。[13]其規(guī)模一般不大,只有極個別勢力較大,也有人請司法、政府官員追債。目前尚無證據(jù)發(fā)現(xiàn)該地民間收債人形成黑社會組織,東門法院有關(guān)數(shù)據(jù)顯示,因非法手段追討債務(wù)引起刑事案件每年只有2、3宗。
第三,陳從事民間收債也有賴于自身條件。他貌似張飛,面帶殺氣,留著小胡子,頗有些“江湖大佬”的味道,有可能鎮(zhèn)住債務(wù)人。自然條件構(gòu)成其職業(yè)資本的一部分,文弱書生顯然無法從事這種以威懾和交涉為手段的職業(yè)。而陳又無其他特長,沒有適當?shù)奶娲月殬I(yè)選擇,故長期以此為業(yè)。
收債人文化程度普遍較低。[14]這不但影響陳等人的職業(yè)選擇,還直接制約收債事務(wù)的開展和樣式。影響是雙重的。一方面,文化程度低對業(yè)務(wù)接受、交涉談判、甚至簽收文書等方面有不利影響。另一方面,文化程度低在某種意義上又提升其威懾力,因為在普通人尤其是文化程度較高的人看來,文化水平低常與粗魯、野蠻相聯(lián)(盡管事實并非如此),進而,文化較高的人不僅清高以至不屑與文化低下之人糾纏,且尊貴以至畏懼與之打交道,故選擇快快了結(jié)糾紛。
三、糾紛類型、接受事務(wù)與當事人情況
陳鴻強14年間每年收債平均不少于20宗,1993-1996年每年不少于30宗,近幾年相對較少,至2002年7月共收債約290余宗。其收債無任何文字記載而無法作規(guī)范的抽樣調(diào)查,但我仍借鑒抽樣原理,對陳收債事務(wù)依年次大致抽樣,每年3宗,正式收債第一年即1989年5宗,自2002年1月1日至7月30日所有事務(wù)9宗,共50宗,其中我參與2宗。這50宗樣本基本上可反映他收債的情況。
陳收債事務(wù)中,貨款糾紛超過六成,借款和租金糾紛各占10%,侵權(quán)糾紛占6%,其他糾紛5宗。除追賭債不合法外,上述糾紛皆在法院受案范圍內(nèi),不合法事務(wù)比例僅占2%。[15]故陳接受的事務(wù)與法院受理的民事案件有一定可比性。[16]法院受理民事案件的類型更廣泛,陳收債事務(wù)類型相對單一,原因主要是:他從糾紛解決實效性出發(fā),只關(guān)注能快速、便利、成功解決的情形,故業(yè)務(wù)集中于債務(wù)糾紛,其中貨款、借款、租金糾紛占八成以上。對找不到債務(wù)人、法律關(guān)系復(fù)雜、難以追收的情形,一般不接受。
盡管陳收債以贏利為目的,但并非凡有利可圖皆一概接受。從糾紛類型可見其業(yè)務(wù)選擇的跡象。大致有30%的情形他不接受委托。一是沒有道理決不接受,如敲詐即陳所說“故意搞人家”,可見“盜亦有道”,何謂“道”則取決于陳依樸素正義感和源于生活經(jīng)驗的直覺之經(jīng)驗判斷,這種判斷通常有效且實用,陳便是借此途徑接近正義;
二是沒有單據(jù)的通常不收;
三是難度大的不收,包括涉及法律關(guān)系復(fù)雜即陳所說“搞不明”的事,(點擊此處閱讀下一頁)
也包括對方實力強、有錢有勢有名氣的情形。至于是否有道理、有難度,陳判斷依賴的信息主要來自當事人陳述和單據(jù),如貨單、借據(jù)、欠條、合同等。收債完畢后,單據(jù)交債務(wù)人或還債權(quán)人。
在債權(quán)人中,自然人約占40%,法人和其他組織占60%;
債務(wù)人中,自然人約占20%,法人和其他組織占80%,可見債權(quán)人中自然人偏多,債務(wù)人中法人和其他組織偏多。王娟等人抱怨:“企業(yè)或有錢人似乎有欠錢的習慣”,這其實體現(xiàn)了社會實力的博弈,自然人力量最弱,難于對債務(wù)人構(gòu)成威懾,故敢于、乃至“喜歡”拖欠自然人債務(wù)的人便相對較多。
四、收債的準備、行動與模式
為實施收債行動,陳鴻強會做些準備,主要是準備證據(jù)和材料。所有證據(jù)和材料皆由債權(quán)人提供。許多債務(wù)人也提出證據(jù)核對,尤其是貨款結(jié)算需雙方對帳。收債準備工作還包括:了解債務(wù)人背景、主管人員和聯(lián)系方式;
策略的總體考慮;
交通、通訊工具準備。
實施收債大致有一定程序:第一步找人。陳說道,“到外地一般二人,本地可帶多幾人,嚇嚇他!背霭l(fā)時帶上有關(guān)證據(jù),但不帶器械。先找到債務(wù)人要求還債,并出示證據(jù)。債務(wù)人負責人經(jīng)常不在,有時會故意躲避,有時甚至授意門衛(wèi)不讓進,此時陳會強行進去。負責人的確不在,則與財務(wù)等部門交涉,并要求有關(guān)人員提供負責人聯(lián)系方式并當場聯(lián)系。這一要求通常能滿足,經(jīng)電話聯(lián)系,可等負責人或另約時間。第一步非常關(guān)鍵,因為找到債務(wù)人后多數(shù)情況下可收到債或至少收到部分。
第二步磋商,主要是擺事實,講道理。所謂講道理,只是不斷重復(fù)“欠債還錢,天經(jīng)地義”。債務(wù)人理虧,通常不會表示不還,甚至很少人聲稱訴訟時效過期(即便真的過期),多尋找借口,如負責人或經(jīng)辦人不在、資金暫時無法周轉(zhuǎn)、暫無償還能力、要求延期還款、分期還款等,這些屬認可債務(wù)的行為。也有近一半情形債務(wù)人會提出抗辯,如貨物質(zhì)量有問題或型號不對,部分債務(wù)人會要求退貨,也有個別人提出沒有欠錢或已歸還。陳接受的事務(wù)通常拖欠較長時間,貨物已使用或部分使用,故一般不存在退貨問題。債務(wù)人主張質(zhì)量有問題須出示證據(jù),若無法出示則視為推脫。如債務(wù)人證據(jù)表面上證明質(zhì)量可能有缺陷,陳通常會提出減免債務(wù),幅度在八折左右,最低打過五折,當然須經(jīng)債權(quán)人同意。雙方不斷討價還價,大致70%的事務(wù)可達成和解。債務(wù)人至少須部分還款,以示誠意并補償陳等人的車馬費。
第三,沖突升級與實施威懾。磋商不成,沖突將隨之升級,發(fā)生口角十分平常,陳等人此時可能威懾,如“錢不要了,你們看著辦!”也可能發(fā)生行為沖突,如指指點點、推推搡搡、拍桌子、甚至打耳光等。如仍不奏效,陳隨后策略大致有四:一是繼續(xù)在辦公室糾纏;
二是回去后通過電話溝通和威懾;
三是守在債務(wù)人門口,待其負責人出現(xiàn)時與之理論,并伴有較激烈的言行沖突;
四是使用強力。陳雖有使用強力的計劃和準備,但在整個收債生涯中只有過一次。若各種威懾皆不發(fā)生作用,表明難度大,陳最大可能是選擇放棄。
第四,遺留事項處理,包括簽收有關(guān)收債的文件、余款結(jié)清等。收到錢后,陳向債權(quán)人交付并收取約定費用,如以支票方式付款,則在債權(quán)人轉(zhuǎn)帳后再收取費用。
陳找債務(wù)人交涉多為3次,簡單事務(wù)一般1-2次可搞掂,第一次能追到全部或部分債務(wù)的情形近1/5,找債務(wù)人交涉次數(shù)最多的約15次。從委托到事務(wù)終結(jié)的全部時間,多為15天左右,簡單事務(wù)1天內(nèi)可搞掂,絕大部分事務(wù)可在1個月終結(jié),難度較大的情形可能需2、3個月。事務(wù)終結(jié)有三種情形:和解、強制收債、不了了之。和解占70%以上,強制收債低于5%(其中債務(wù)人十分強硬的不到1%)。陳辦理的事務(wù)多為小額糾紛,爭議金額一般6萬元左右,多至100萬,小至一兩萬。收債難度大致與金額成反比,小額債務(wù)通常一次可搞掂,故有時也接受3000元的事務(wù)。全部或基本收回(包括收債時作一定讓步)的情形約占一半,部分收回和根本收不到的各占1/4。
民間收債形式多樣,依收債人與當事人的關(guān)系可分二類:一是作為債權(quán)人的代理人收債;
二是作為債權(quán)人本人的追債,如作為債權(quán)人工作人員追債。陳多采取第一種模式,作為債權(quán)人的代理人,第一次找債務(wù)人時多由當事人陪同,找到債務(wù)人后當事人先談,表明“委托陳先生收債”。陳作為代理人追債通常不辦代理手續(xù),債務(wù)人判斷收債人是否取得授權(quán)通常做法如,核對單據(jù)原件、給債權(quán)人打電話、要求債權(quán)人一起來、最后由債權(quán)人簽收字據(jù)等。有時亦采取第二種模式。如1993年,位于廣州新塘一港資企業(yè)A拖欠香港公司B貨款。因金額較大,陳辦理了B公司證件,職務(wù)是財務(wù)部副經(jīng)理,4名馬仔作為財務(wù)部職員。經(jīng)數(shù)次交涉,A公司同意付款,其間拍過桌子。經(jīng)核對往來帳目,發(fā)現(xiàn)只欠65萬元,1個月內(nèi)收回。
五、收債的成本、收益和市場
陳鴻強民間收債投入的成本主要有交通、食宿、通訊、人工費等。人工費包括平時給馬仔的工資、吃喝玩樂的開銷、收債成功后的分成。平時沒業(yè)務(wù)時,陳也給馬仔發(fā)些工資,收到錢后一般陳拿2/3,馬仔分1/3。陳說:“即使不給錢,他們也會做;
就算沒做,需要的話,我也會給錢!笨梢,他們之間非通常意義的雇傭關(guān)系。民間收債作為一種凝聚力量、對外威懾之職業(yè),要求領(lǐng)頭人具有“教父”之魅力,參與者結(jié)成“兄弟般的戰(zhàn)斗友誼”。內(nèi)部關(guān)系的凝聚,激勵發(fā)揮了主要作用。此外,精英形成還取決于其內(nèi)外擺平的能力、膽識、成效等因素。賺錢雖多,但開銷很大,[17]故陳并沒有多少錢。收債用車一般租用或借用(顯然這也有安全的考慮),有時債權(quán)人提供車。收債費用,若債權(quán)人與之同行,自然由其承擔;
如陳單獨行動而未收到錢,則投入成本自行承擔,“因為沒有幫人家搞掂”。從成本補償角度來看,他也不會隨意接受沒道理或難度大的事務(wù)。
與法院不同,陳收債不預(yù)收任何費用,追到后分成。收費為實際追到金額的四成,難度大的收五成,爭議金額大的收三成或更低。在抽樣事務(wù)中,收取費用約占回收金額的30-35%。由于客戶一般經(jīng)朋友介紹,故收費常摻雜感情因素,有時費用由作為朋友的債權(quán)人“隨意給”,有時根本不收費。
從總體評估收益,1989年以來共收債約290余宗,每宗按8萬元計算,如平均收回一半,收取費用按回收金額35%計算,則P=290×8×0.5×0.35=406。毛收入約406萬元,每年29萬元,扣除成本,陳鴻強每年因收債獲取的純收益大致在18萬以上。在1992-1995年業(yè)務(wù)高峰期,純收益在25萬以上。當然這是一個保守的數(shù)字。
民間收債屬糾紛解決市場的一部分。市場需求來自糾紛當事人,市場供給為各種糾紛解決機構(gòu)。民間收債可視為司法救濟的潛在競爭者,收債人之間也有競爭。通過對比陳鴻強收債事務(wù)與當?shù)胤ㄍナ芾淼拿袷掳讣,甚至可發(fā)現(xiàn)民間收債與法庭存在一定的、微妙的競爭關(guān)系。(徐昕,2003)
民間收債人不可能像法院那樣開門“營業(yè)”,供求雙方缺乏信息溝通平臺,信息不透明、不充分、不對稱,故交易達成有賴于熟人機制。當事人若不置身于分布有民間收債人的熟人網(wǎng)絡(luò)中,通常不可能接近民間收債人的信息,因此無法在信息充分的前提下選擇。而收債人獲取業(yè)務(wù)基本上來自朋友介紹,朋友多則業(yè)務(wù)量大,因為只是通過熟人才可能發(fā)生信息交流和達成交易。當然,收債成功率高、信譽良好也會反過來促進朋友網(wǎng)絡(luò)和業(yè)務(wù)擴張。這種機制為民間收債人提供的業(yè)務(wù)量雖不多,但通常已足夠,至少就陳鴻強而言是如此。既然熟人帶來的業(yè)務(wù)基本足夠,他們也就缺乏大力拓展業(yè)務(wù)的動機。民間收債這種職業(yè)是基于市場需求而自然演進的產(chǎn)物,其出現(xiàn)本身就淵源于一定的需求,而其自然展開通常也可保持和逐漸發(fā)展業(yè)務(wù)。國家對民間收債的管制導(dǎo)致這一行業(yè)運作多表現(xiàn)為小規(guī)模、私人化、非公開。這種熟人基礎(chǔ)的運作機制,導(dǎo)致民間收債市場的同業(yè)競爭不太明顯,各人依托自身社會資源“自掃門前雪”。民間收債與法院的競爭,在國家和法院看來,也顯得無關(guān)緊要。
六、收債為什么有效?
對陳鴻強收債個案的分析,我嘗試從私力救濟的角度切入糾紛解決和社會秩序問題,并連接到司法和法治的各個方位。(徐昕,2003)本文則聚焦于民間收債為什么有效,以及這種無需法院的糾紛解決如何導(dǎo)向無需法律的秩序。調(diào)查表明,陳鴻強收債以交涉為主,和解終結(jié)占70%以上,強制收債低于5%。有些訴諸法院未獲切實救濟的個案,陳卻輕易追償,他至少有5次令法院長期無法執(zhí)行的判決得以落實。四川瀘州龍馬潭區(qū)法院一起三年未執(zhí)行的民事案件,私人偵探介入10余天就令執(zhí)行完成。[18]這些提出了一個令人驚異又相當有趣的問題:為什么通過法律途徑解決糾紛,債務(wù)人傾向于對抗;
而為什么收債人介入后,債務(wù)人合作程度要高得多,更可能出現(xiàn)妥協(xié),即民間收債為什么行之有效。
在訴諸法律的情形下,債權(quán)人通過法院與債務(wù)人博弈不利于債權(quán)人,公力救濟施加的懲罰確定且可置信度小,債務(wù)人就公力制裁的信息搜索和檢驗成本較低,因此導(dǎo)致債務(wù)人違約的預(yù)期成本低,公力救濟不能構(gòu)成有效威懾。即便債務(wù)人拒不履行債務(wù),法律對其無剛性拘束,沒有懲罰性賠償,更不會構(gòu)成犯罪,根本無法強制其及時還債,至多是經(jīng)漫長訴訟后判其歸還。這種制度安排在一定程度上激勵了債務(wù)人拖欠或故意違約。當事人以訴訟為威懾通常不能奏效。因為被告只利用法定程序就足以令這種威懾消解。即便判決債務(wù)人還款、直至最終執(zhí)行、正義得以伸張,債權(quán)人耗盡人、財、物力,而相對來說債務(wù)人甚至還有收益,如延遲還款的利息收益、因拖欠他人債務(wù)獲取的心理愉悅。公力救濟機制及在此基礎(chǔ)上構(gòu)建的社會秩序只是一種形式公正,對受害人很不利。故訴訟一定程度上成為債務(wù)人拖延履行義務(wù)、獲取時間收益之策略,對債權(quán)人則是一個漫長、痛苦的過程。法院實施懲罰規(guī)則——執(zhí)行欠債還錢的法律,不能歸于可置信的懲罰承諾,因為懲罰缺乏力度、滯后,故采取不合作策略成為債務(wù)人最優(yōu)選擇。
而就民間收債而言,信息不對稱等因素導(dǎo)致博弈局勢不利于債務(wù)人。債務(wù)人不了解收債人的行動策略,只能基于對民間收債人的一般觀念,通過與他短暫接觸來判斷。陳鴻強雖不知何為“信息不對稱”,但卻成功運用了這種行動技術(shù)。有關(guān)收債人的“一般信息”,事實上來源于該群體中使用暴力手段而失敗的少數(shù)人,且大眾傳媒對相關(guān)信息進行了過濾加工。民間收債為“政治正確”的意識形態(tài)話語完全屏蔽,因其“政治不正確”而導(dǎo)致傳媒“報憂不報喜”,“所有的收債故事都重復(fù)著同一首主題歌”——暴力、野蠻、非法、擾亂社會秩序,這大大提升了民間收債與其本來面目相比的“暴力性”,從而客觀上增加了收債人的威懾力。國家雖禁止民間收債,但在陳的具體行動中,傳媒或者說國家卻“悄悄地幫助”了他。即便收債人不訴諸武力或武力威脅,債務(wù)人也會覺得他可能采取武力。而陳也配合默契,在傳媒賦予民間收債“暴力性”基礎(chǔ)上乘勝追擊,利用與債務(wù)人短暫接觸進一步強化其心頭之“暴力陰影”,令其產(chǎn)生恐懼。為使懲罰的承諾行動更可置信,收債人通常會實施一些威懾戰(zhàn)略。陳便是這樣“虛張聲勢”的——扮成一幅黑道中人形象,保持神秘感,暗示“江湖”身份,擺出一幅“我是流氓我怕誰”的強硬派頭,增加人數(shù)以求人多勢眾效應(yīng),語言簡短有力,有時使用語言暴力,行為透出權(quán)威,適時“表演”強硬動作,展示“粗魯?shù)谋┝Α?如捏碎玻璃杯顯露武功)等。實際上,他只是利用“暴力陰影”之“虎威”實施“狐貍”般的威懾,而對方因信息不對稱無法知悉他“紙老虎”的脆弱本質(zhì),他正是利用這種“符號暴力”、配以讓步的物質(zhì)誘導(dǎo)令優(yōu)勢向自身轉(zhuǎn)換。
民間收債為什么有效,還取決于收債人的權(quán)力運作技術(shù)。陳鴻強行動戰(zhàn)略可視為毛澤東游擊戰(zhàn)略的活學活用,只不過運作順序恰恰相反,首先勇往直前,最后打不贏就撤——敵退我追,敵疲我打,敵駐我擾,敵進我退。他游刃有余地穿行于當事人之間,善于利用一切可利用的資源:既以“看起來很強”的實力為后盾(強力威懾通常在最后的最后,但卻構(gòu)成重要背景),也訴諸道德規(guī)范、法律規(guī)則和權(quán)利話語,甚至更多地運用正統(tǒng)性資源的“合法策略”,有時還從中立立場勸導(dǎo)對方履行義務(wù),完全不同于一般印象的“暴民行為”。陳鴻強,一位在情、理、法之間、在正式制度與非正式制度之間穿行的“聰明的粗人”。
盡管威懾是收債的核心技術(shù),但若不奏效,陳有時也實施糾纏策略,如呆在債務(wù)人辦公室不走,在公共場合追債令債務(wù)人聲譽受損。公眾場合追債是一種有效的社會控制手段,陳會在大庭廣眾之下大聲詢問:“王老板,你欠廣發(fā)汽修廠的錢何時還?(點擊此處閱讀下一頁)
”欠債不還一個重要原因是聲譽機制無效,這既表現(xiàn)在他可以不要聲譽,但更多體現(xiàn)為無法有效制裁其聲譽。若收債人能對聲譽構(gòu)成有效威懾,對手就很可能因預(yù)期違約成本提高而選擇合作。[19]
民間收債還有一項重要技術(shù)——撤退的技術(shù)。在收債人與債務(wù)人的博弈中合作具有雙向性,特定情形下陳會選擇妥協(xié)或中止收債行動。第一,債務(wù)人若提出“看來理由充分”的抗辯,陳認為有道理或搞不清楚雙方究竟誰更有道理時,通常中止收債。第二,債務(wù)人若態(tài)度強硬,激烈反對,陳通常也會選擇妥協(xié)。強烈反對可能基于實力強大,也可能因理由充分。這種理由和實力對比的“你強他弱”之“彈簧機制”,一方面保證陳收債不會硬碰硬,激化沖突,導(dǎo)致“問題化”而引起國家關(guān)注;
另一方面也保障他不出現(xiàn)“錯案”——債務(wù)人之所以還錢,的確因為欠債。“借錢容易還錢難”,還錢雖難,但若借了,即便反對一般也不會太激烈。若根本沒借或已經(jīng)還錢,要求其付款就會導(dǎo)致激烈沖突。收債人若強硬行動,權(quán)利無端受損者會堅決抵抗;
從反向看,若債務(wù)人反對激烈,很可能有正當理由,此時陳通常選擇妥協(xié)!按虻泌A就打,打不贏就撤”,顯然符合成本最小化的理性行動原則。
民間收債之所以行之有效,還因為國家在相當程度上采取默許態(tài)度。1988年、1993年、1995年和2000年,國家有關(guān)部門曾明令禁止開辦討債公司。為什么禁止民間收債?簡言之,一怕出問題,二怕權(quán)威受挑戰(zhàn)。所謂“問題”情結(jié)即不出問題便是政績。而在收債人(包括債權(quán)人)、債務(wù)人與國家的博弈中,收債人通常會繞開國家的“禁區(qū)”,不出“問題”,因為無需觸動“禁區(qū)”亦可達到目的,F(xiàn)實中有誰希望出問題,把事情做得轟轟烈烈?又有誰會故意挑戰(zhàn)國家權(quán)威?他們不過想獲利而已。盡管國家對民間收債表面上抑制,但實質(zhì)是禁止非法民間收債,且國家禁止主要表現(xiàn)為法條的禁止。只要以非暴力方式迅速化解糾紛而不導(dǎo)致秩序不穩(wěn),即不出現(xiàn)“問題”,國家事實上不可能了解相關(guān)信息。進而即便知道相關(guān)信息,縱然稍稍涉及暴力威脅或輕微暴力,在可容忍的范圍內(nèi)——不存在嚴重違法或?qū)е律鐣刃虿环(wěn)定——也會默認。因為國家從中也得到了好處,如民間收債不耗費國家資源,卻能為其“擺平”許多糾紛。故國家對民間收債事實上睜一只眼閉一只眼,即便出現(xiàn)問題,也分輕重緩急,只有問題足夠重大、沖突相當劇烈、行為構(gòu)成犯罪、妨礙社會秩序、影響安定團結(jié)時,國家才可能介入干預(yù)。總之,只要一不出問題,二不挑戰(zhàn)國家權(quán)威,國家對其實際上放任不管。經(jīng)反復(fù)博弈,就以本文調(diào)查的民間收債為例的私力救濟而言,國家與社會事實上達成了一種默示的共謀。
雖然私人介入國家壟斷的糾紛解決事務(wù),對國家和司法權(quán)威有一定影響,但這為其積極效應(yīng)所抵銷,因為私人對糾紛的“擺平”從另一角度重建了國家權(quán)威——國家通過默許私人解決糾紛而實現(xiàn)國家權(quán)力的滲透,社會沖突得到一定化解,社會秩序得到一定維護。透過國家嚴厲的外表,我們悟到,國家對民間收債此類非正式糾紛解決機制似乎有一種“隱秘的需求”。它表面上禁止民間收債或私力救濟,事實上卻暗渡陳倉。這種對私力救濟適“度”的政策,可視為一種國家的統(tǒng)治策略,是國家通過私人行為實現(xiàn)社會控制的技術(shù)。從這一視角而言,私力救濟并不與公權(quán)力完全對立,而作為其有效補充,并構(gòu)成國家權(quán)力的末梢和延伸。這種公權(quán)力的私人網(wǎng)絡(luò)可謂一種國家通過私人實現(xiàn)公力治理的高超藝術(shù)。
收債人不過希望通過收債獲取收益,債權(quán)人旨在希望權(quán)益得以切實保障,債務(wù)人合作主要是因不愿太過冒險。而所有這一切,國家其實都盡在掌握之中。既如此,國家又何必禁止民間收債呢?合理解釋是:國家不愿意明確倡導(dǎo)當事人尋求民間收債或私力救濟。原因主要是策略性的,因為明確倡導(dǎo)可能損害公力救濟權(quán)威,令社會制度顯得不太“文明”,國家有失體面,同時可能導(dǎo)致民間收債或私力救濟行動超過了一定的量的范圍,演化得過于激烈,誘發(fā)社會秩序動蕩,而超出國家默認的限度。使民間收債或私力救濟保持在恰當?shù)南薅葍?nèi),也是國家治理術(shù)的一部分?梢,民間收債不僅是一個法律、經(jīng)濟、社會問題,而且還是政治過程的有機組成部分。
另一方面,許多民間收債人也與國家的態(tài)度遙相呼應(yīng)。就實證調(diào)查而言,陳鴻強收債便如同一幕戲劇表演,直覺引導(dǎo)他與幕后的國家配合默契。國家事實上為民間收債確定了一個邊界:不得采取組織的形式,不得使用暴力等非法手段,不損害社會秩序。陳恰是在這一邊界上輕盈行走的“藝術(shù)家”。他十分清楚自己的行動邊界——決不會因收債使自己受傷害,包括被法律追究或遭至對方報復(fù)。國家事務(wù)千頭萬緒,“小菜一碟”通常不會引起關(guān)注。在各種復(fù)雜的互動關(guān)系中,陳如魚得水,在收債實踐中累積了高超的博弈藝術(shù)。歸結(jié)起來,這是一種“非問題化”技術(shù)。[20]當然,也有少數(shù)收債人越過法律的界標,最終遭至公權(quán)力打擊。
正因民間收債行之有效,人們才選擇它。選擇民間收債還是訴諸法律,其實是一個問題。決非一發(fā)生糾紛人們就自然求助法院,事實恰恰相反,人們發(fā)生糾紛時通常只在迫不得已時才訴訟。盡管司法最終裁決被視為現(xiàn)代法治原則,但公力救濟普遍成為最后選擇。人們對糾紛解決是典型的實用主義邏輯,哪種方式對其更有效用、成本更低、更便利、更快捷,就會被選擇,即行動選擇的關(guān)鍵在于,是否行之有效。利益是行動的基本動機,為什么私力救濟,顯然源于人們現(xiàn)實或預(yù)期利益之激勵,取決于不同救濟方式收益、成本、效率、機制、功能的比較,人們的選擇至少絕大部分是理性選擇,而非因為某些人崇尚武力,屬非理性的“野蠻人”。暴徒有暴徒的理性,正如在貝克爾看來,罪犯也是理性行動者,而警察同樣追求利益最大化。私力救濟行動內(nèi)在著一種經(jīng)濟邏輯,它具有直接性、經(jīng)濟性、效率性、便利性、一定程度的實效性、充分張揚的當事人主體性?伤痉ㄊ马椨邢扌砸约敖咏痉ㄕ系K大量存在,也促使人們在一定情形下轉(zhuǎn)向民間收債等私力救濟形式。
七、初步結(jié)論
在許多人看來,民間收債或私力救濟會導(dǎo)致暴力橫行。但調(diào)查表明,天并沒有塌下來,且一定情形下它竟然會導(dǎo)向自發(fā)的和平、規(guī)范與秩序。在珠三角地區(qū),民間收債現(xiàn)象普遍。從傳媒信息來看,民間收債也是一個全國性現(xiàn)象,港澳臺和國外亦相當盛行;趯﹃惡推渌諅说恼{(diào)查,可歸納華南這一城市民間收債一些行內(nèi)“規(guī)矩”,比如:第一,欠債還錢也是一種社會規(guī)范,債權(quán)人催收債務(wù)無效時自然會尋求“朋友”幫助,這甚至可視為采取正式糾紛解決手段的“習慣性前置程序”。第二,調(diào)查表明,拖欠在許多情形下通常并非無錢可還。債務(wù)人一般也會表示“過幾天就還”,即愿意遵循欠債還錢的規(guī)范,只是需債權(quán)人不斷催收,而催款要耗費成本并考驗債權(quán)人的交涉能力和耐心。一般是這樣的:“不見人不給,見后總要還一點。”因此,催款事務(wù)依托實踐需要便演化成獨立的職業(yè),一些人專門從事收債工作,欠債還錢的規(guī)范就是這樣不斷通過自身的邏輯生長、變化并得以執(zhí)行。第三,不少債務(wù)人經(jīng)歷過收債事務(wù),通常見到收債人便知其目的,且對收債人以強力為后盾的收債手段早有耳聞。故即便收債人實際上未打算以武力收債,卻通過“搭便車”已獲得足夠權(quán)威。債務(wù)人既欠人錢財,在收債人施加壓力下,何不順水推舟,而且可討價還價。處于那個圈子中的人皆知道并認同這種規(guī)則。
現(xiàn)今中國債務(wù)拖欠現(xiàn)象嚴重,國家法的效率不甚理想,民間收債正是在這樣的背景下自發(fā)產(chǎn)生和演進的制度創(chuàng)新。陳等人收債在不損害社會秩序的前提下,基本上采用和平手段解決糾紛,對社會無信用狀況進行矯正。“如果沒人幫收債,不知會亂成什么樣!睆V發(fā)汽修廠財務(wù)經(jīng)理王娟如是說。[21]調(diào)查表明,陳的收債行動,經(jīng)十多年的實踐,從糾紛解決、暴力使用、民轉(zhuǎn)刑、債務(wù)人是否訴諸公權(quán)力、公權(quán)力是否介入、債務(wù)人是否反報復(fù)等情況來看,都不存在引發(fā)更多糾紛、暴力或影響社會秩序的問題。與流行觀念幾乎相反,這種民間收債竟然是一種有效的社會控制機制,經(jīng)反復(fù)博弈它事實上已形成習慣性潛規(guī)則,在生活實踐和商業(yè)活動中為人們遵循。這種“活的規(guī)則”可視為現(xiàn)代習慣法的有機組成部分。這表明,習慣法不只存在于傳統(tǒng)社會,也可能在現(xiàn)代社會中產(chǎn)生和發(fā)揮作用。事實上,即便在現(xiàn)代社會,依然存在一個從規(guī)范到規(guī)則、從規(guī)則到習慣法的社會秩序建構(gòu)的自然演進過程。陳鴻強收債個案展現(xiàn)了一種司法程序的替代物,這種沒有法院的糾紛解決機制經(jīng)長期演化形成了一定的規(guī)范,并導(dǎo)向了無需法律的秩序。
因此,法律是否重要,對此不能一概而論,它取決于許多先決問題的解釋,諸如法律是什么、法律對什么重要、法律要解決什么樣的具體問題。若法律局限于實定法,那么在許多習慣法盛行的領(lǐng)域就會出現(xiàn)對正式法律的排斥。正式法對國家和政府而言顯得更重要,而習慣法對民間秩序維護的重要性在許多領(lǐng)域內(nèi)在相當程度上并不亞于國家法。不同個體面對不同情境中的各種糾紛,會依據(jù)理性原則選擇對自己有利的糾紛解決方式。倘若具有實現(xiàn)社會秩序更便捷的替代性手段,人們往往會有意規(guī)避或不理睬法律,或者法律規(guī)則變得毫無意義或政府干預(yù)無功而返。因此,即便在依托法治組織起來的現(xiàn)代社會中,法律的局限(龐德,1984:29-33;
Fuller, Lon L., 1964:33-39;
徐昕,2003)以及對此如何彌補和替代仍是值得注意的問題。即便無需政府無需法律,通過法律以外的非正式社會控制機制也可能——甚至更可能,這取決于面對何種具體問題和具體情境——形成社會秩序。
參考文獻:
布萊克,1994,《法律的運作行為》,唐越、蘇力譯,中國政法大學出版社。
――,2002,《社會學視野中的司法》,郭星華等譯,法律出版社。
費孝通,2001,《江村經(jīng)濟》,商務(wù)印書館。
霍貝爾,1993,《初民的法律——法的動態(tài)比較研究》,周勇譯,中國社會科學出版社。
霍布斯,1985,《利維坦》,黎思復(fù)、黎廷弼譯,商務(wù)印書館。
馬林諾夫斯基,2002,《原始社會的犯罪與習俗》,原江譯,云南人民出版社。
龐德,1984,《通過法律的社會控制·法律的任務(wù)》,沈宗靈、楊昌裕譯,商務(wù)印書館。
田中英夫、竹內(nèi)昭夫,2000,“私人在法實現(xiàn)中的作用”,李薇譯,載梁慧星主編:《為權(quán)利而斗爭》,中國法制出版社,第390頁。
王亞新、徐昕等,2002,《關(guān)于中級法院民事一審程序運作狀況的調(diào)查報告》,北京:“比較民事訴訟法國際研討會”主報告。
徐昕,2003,《論私力救濟》,清華大學博士學位論文。
應(yīng)星,2001,《大河移民上訪的故事》,三聯(lián)書店。
Aubert, Vihelm 1967, “Some Social Functions of Legislation.” 10 Acta Sociological 98.
Benson, Bruce L. 1989, “The Spontaneous Evolution of Commercial Law.” Southern Economic Journal 55.
——2003,《沒有政府的正義:中世紀歐洲商人法庭及其現(xiàn)代版本》,徐昕、徐昀譯,載史際春、鄧峰編《經(jīng)濟法論叢》第3卷,中國法制出版社。
Calabresi, Guido & Douglas Melamed 1972, “Property Rules, Liability Rules, and Inalienability: One View of the Cathedral.” 85 Harv. L. Rev. 1089.
Coase, Ronald H. 1960, “The Problem of Social Costs.” 3 Journal of Law & Economics 1.
Demsetz, Harold 1967, “Towards a Theory of Property Rights.” 57 Am. Econ. Rev. 347.
Ellickson, Robert C. 1991, OrderwithoutLaw:HowNeighborsSettleDisputes, Cambridge, Mass: Harvard University Press.
Fuller, Lon L. 1964, The Morality of Law, New Haven: Yale University Press.(點擊此處閱讀下一頁)
——1971, “Human Interaction and the Law,”in Robert Paul Wolff ed., The Rule of Law 171(New York: Simon and Schuster).
Galanter, Marc 1983, “Reading the Lands cape of Disputes .”UCLA Law Review,vol.31.
Genn, Hazel 1999, Paths to Justice :What People Do and Think About Going to Law, Oxford: Hart Publishing.
Gluckman, Max 1955,Custom and Conflict in Africa, Oxford: Blackwell.
Griffiths ,John,1979, “Is Law Important?” 54 N. Y. U. L. Rew. 339.
Macaulay, Stewart 1963, “Non-Contractural Relationships in Business: A Preliminary Study.” American Sociological Review vol. 28.
Nader, Laura & Harry F. Todd,Jr (ed.) 1978, The Disputing Process:Law in Ten Societies, New York :Columbia University Press.
Nozick, Robert 1974, Anarchy, State and Utopia, New York: Basic Books.
Posner, Richard A. 1983, The Economics of Justice, chs 5-8, Cambridge, Mass: Harvard University Press.
Reid, John P. 1980, Law for the Elephant: Property and Social Behavior on the Overland Trail, San Marino, CA: Huntington Library.
Ross, H. Laurence 1970, Settled Out of Court: The Social Process of Insurance Claims Adjustments, Chicago: Aldine .
Sumner,William G., 1906, Folkways: A Study of the Sociological Importance of Usages, Manners, Customs, Mores, and Morals, Boston: Ginn.
Williamson, Oliver E. 1983, “Credible Commitments: Using Hostages to Support Exchange.” 73 Am. Econ. Rev. 519.
Is Law Important?
——Investigation and Analysis of an Informal Debt-Collection Practice in Southern China
Abstract:Is law important?It depends on one’s conception of law and on what one considers important. Based on a field study of an informal debt-collection practice, the article describes a dispute settlement without court.The informal mechanism is consonant with economic theory,and is so effective,in short,the debtors are inclined to choose cooperation when the creditors take self-help remedies,and it results in order without law.As for the informal debt-collection I surveyed, state and society come to a tacit conspiracy, and the state tolerates the existence of self-help to a “proper extent”, which is a kind of the art of government that public power attains social control through private individuals’ actions. The article concludes that social norms often have a greater impact on behavior than does the law.
--------------------------------------------------------------------------------
[①] 轉(zhuǎn)引自Ellickson,1999:147。
[②] 不過諾齊克也認為,即使最小國家也應(yīng)限制私力救濟,因為有懲罰不公的危險。參見Nozick,1974:12-15,34-35,88-89。
[③] 科斯《社會成本問題》一文顯然落入了霍布斯傳統(tǒng),在分析法律改變會對人們互動有何后果時,他假定政府對規(guī)則的制定具有壟斷權(quán),夸大了法律的影響力;
卡拉布雷希和梅勒米德也視國家為社會秩序的唯一淵源。
[④] 正如馬林諾夫斯基對人類學如此評價,參見費孝通,2001:15。
[⑤] 但馬克斯·韋伯似乎認為國家持有且應(yīng)持有暴力使用之壟斷,惟經(jīng)國家允許,武力使用權(quán)才能轉(zhuǎn)讓給他人。
[⑥] 現(xiàn)代美國絕大多數(shù)糾紛并非通過法律手段解決,如見Galanter, Marc,1983。布萊克等人研究表明,在美國,當公民可采取法律行動時,他們在絕大多數(shù)案件中不會通知警察或律師,即便通知,警察或律師采取正式行動的可能性也很小。如1000美元以上的民事案件,只有1/10的美國人會與律師聯(lián)系,律師只就其中約1/2的案件起訴,起訴后90%以上的案件可庭外和解,故此類民事案件只有不到1%經(jīng)法庭審理。參見布萊克,2002:5-21。
[⑦]“在日本,私的紛爭無論在程序上還是在實體上往往是以‘逃避法院’的形式通過法外渠道妥協(xié)解決的!眳⒁娞镏杏⒎颉⒅駜(nèi)昭夫,2000。
[⑧] 為敘述便利,本文不采ABC的代號方式,但對人名、地名等依社會調(diào)查規(guī)范作了技術(shù)處理。
[⑨] 準確表達是當事人指稱的債務(wù)人,為敘述簡便本文稱債務(wù)人,當事人自稱的債權(quán)人稱債權(quán)人。
[⑩] 我參加了一項有關(guān)法院程序運作的調(diào)查課題 (下稱法院調(diào)查)。初步調(diào)查報告,參見王亞新等,2002。法院程序與民間收債形成鮮明反差,促使我從比較法視角作一項探索性對比。兩項調(diào)查有一定可比性:一是調(diào)查地點相同。2002年5月10-19日對東門市中級人民法院(下稱東門中院)和東門市人民法院(下稱東門市院)進行調(diào)查,同年7月我還與東門中院研究室對東門市院及11個基層法庭、尤其是河街法庭作了調(diào)查,河街正是陳民間收債的主要活動地。二是法院管轄的案件當事人一般雙方或一方在東門,尤其原告在東門的居多,陳接受的收債事務(wù)類似。三是目的基本相同。但鑒于兩者顯然的區(qū)別,故對比只是一種策略的比較,旨在說明本文分析的問題,如為什么有人選擇私力救濟,又為什么有人選擇公力救濟。
[11] 東門概況,參見《東門市志》及東門市政府網(wǎng)站;
統(tǒng)計數(shù)據(jù),來自東門市統(tǒng)計局。
[12] 考察民間收債,可將東門市及河街鎮(zhèn)法院糾紛解決情況作為重要參照背景。東門市法院2001年受理各類案件21281宗,其中民事、經(jīng)濟糾紛案件占到一半以上。河街法庭轄河街和沙店兩鎮(zhèn),基本每年被東門市法院評為先進。2001年共受理各類案件1123宗,其中民事、經(jīng)濟案件占6成以上。案件80%以上適用簡易程序;
適用普通程序的案件,合議庭通常也只是掛名;
調(diào)解率低于20%。
[13] 同業(yè)概況主要來自陳的介紹,我也嘗試其他途徑核實,雖屬傳聞,但就本文而言可說明一定問題。
[14] 與之類似,我國基層法院法官文化水平也不高。如河街鎮(zhèn)法庭審判人員1982-1992年3位法官皆為中學文化,1992年增加2位大專畢業(yè)生,2000年增加1位大專生,2002年才錄用本科生2人。
[15] 陳只追過賭債2宗,且皆熟悉爭議雙方,故出面協(xié)調(diào)。
[16] 如河街法庭2001年受理的經(jīng)濟案件中,拖欠貨款、加工費糾紛超過80%,其中涉外案件超過80%,主要是涉港澳臺“三來一補企業(yè)”。案件類型及當事人特征與陳收債事務(wù)基本相同。
[17] 開銷主要用于吃喝玩樂,但這些既屬消費也有成本因素,因為沒有這些便無法網(wǎng)羅“兄弟”幫助收債,“兄弟”道義亦需物質(zhì)支持。
[18] 參見《法院首請私家偵探揪老賴》,《江南時報》2002年12月13日。
[19] 糾纏的追債技術(shù)(纏、磨、泡、跟等)以“討債大王”李秋忠和楊力最為典型。李實行“文明討債”策略,身著討債服,手持討債旗,敲鑼打鼓跟隨債務(wù)人,但打不還手,堅持非暴力原則。楊力討債的步驟是:據(jù)理力爭——軟硬兼施——以賴治賴——討債絕招,到第三步一般都會成功。參見萬學忠:“討債公司:合法?非法?”,《中國質(zhì)量萬里行》2000年第4期。
[20] 這一概念受應(yīng)星的啟發(fā),他描述了農(nóng)民上訪的“問題化”技術(shù),只有發(fā)生足夠重大的“問題”,農(nóng)民要求才可能為上級重視并得以滿足。(應(yīng)星,2001)
[21] 據(jù)她介紹,該廠自1983年營業(yè),每年被拖欠修理費在5-10萬元,有段時期每年超過20萬,以至“現(xiàn)在連原來帳本都不敢看,只是捆成一堆,丟在一邊。”該廠從未向法院起訴,原因一是顧慮打官司不好聽,為幾千元影響生意,因為欠債的主要是熟人;
二是認為小額債務(wù)打官司不上算,時間長,成本高,還得和法官搞關(guān)系。陳幫該廠收債,部分地挽回了損失。
熱點文章閱讀