高一飛：司法考試應(yīng)當(dāng)考什么

　　一年一度的司法考試結(jié)束了，但是，對于司法考試應(yīng)當(dāng)考什么，仍然是法律界和考生關(guān)心的問題。國家司法考試的主要目的在于考核這些準(zhǔn)法律職業(yè)者是否具備作為法官、檢察官、律師或者高級公務(wù)員所要求的綜合知識水準(zhǔn)、綜合能力。但是，從我們現(xiàn)在的考試試題結(jié)構(gòu)來看，很難體現(xiàn)這樣的目的。

　　我國司法考試是典型的"應(yīng)試"型考試， 以近三年司法考試為例，考試方式是書面、閉卷、一次考試，采用的題型包括客觀題和主觀題兩大類，卷面600分由單選題150題（每題1分，共150分）、多項和不定項選擇題150題（每題2分，共300分）、主觀題目（簡析題、分析題、法律文書題、論述題）150分�？陀^題占總分的75%，主觀題，占總分的25%。而在這個25%的試題中，還是要靠死記硬背解決問題，因為采用的是閉卷考試，其考試成功與否主要還是看記憶的能力。所以，盡管2003年起，司法試題加大了客觀題主觀化的試題比例，加強了對應(yīng)試人員案件分析能力和法學(xué)理論素養(yǎng)的測試。但是，總的來說統(tǒng)一司法考試還是客觀題占絕對優(yōu)勢的應(yīng)試型的考試。

　　那么，在有上百年法律考試歷史的西方國家，法律考試要考什么呢？可以選擇分屬于英美法系和大陸法系的美國和德國為例來加以說明。

　　美國的法律考試（law exam）也稱為律師考試（bar exam）是從事律師和檢察官職業(yè)的前提，而從事過一定年限的律師和檢察官職業(yè)，又是從事法官職業(yè)的前提。只有從美國律師協(xié)會認(rèn)可的185個法學(xué)院取得法學(xué)學(xué)位（而取得法學(xué)學(xué)位必須的前提是從其他學(xué)科本科畢業(yè)）的人才有資格參加考試，美國沒有全國統(tǒng)一的法律考試，由各州分別組織考試，考試結(jié)果只在本州內(nèi)有效，但各州可以通過一定的程序?qū)彶檎J(rèn)可其他州的律師資格。從科羅拉多州的情況來看，這個考試（CBE, The Colorado Bar Examination）由三部分組成，一為各州統(tǒng)一的考試內(nèi)容MBE（ The Multistage Bar Exam），一為科州組織的法律寫作考試CEE（ the Colorado Essay Exam），一為各州統(tǒng)一的法律實務(wù)考試MPT （Multistage Performance Test），法律實務(wù)考試為口試。但是應(yīng)當(dāng)指出的是，盡管其中有些科目是各州統(tǒng)一的，但是，確定合格人數(shù)的權(quán)力仍屬于各州，在各州合格的人，其資格只在各州內(nèi)有效。

　　可以看出，美國的律師考試三科中有兩科為主觀題考試，其中一科為口試。體現(xiàn)了對法律寫作、法律實務(wù)能力的重視。

　　從大陸法系的德國來看，規(guī)定一般要求法學(xué)院學(xué)生至少在校三年半以上、完成高等教育所要求的各項課程，并參加大學(xué)所組織的與第一次國家考試有關(guān)的課程學(xué)習(xí)和教學(xué)活動，才能有資格報考第一次國家法律考試。

第一次國家法律考試的主要目的在于檢測考生"是否達(dá)到作為預(yù)備法律工作者的資格"。在考試中，考生應(yīng)該展現(xiàn)自己對法律的理解和應(yīng)用能力。第一次考試就采用書面和口頭兩種方式進(jìn)行，通過書面考試之后，才能申請口頭考試。合格后，就能取得第一次國家法律考試合格證書。

　　獲得第一次國家考試合格證書的考生下一步的需要實習(xí)兩年，在每一個實習(xí)環(huán)節(jié)結(jié)束后，指導(dǎo)者都要出具一個載明學(xué)生實踐成績、能力、品行以及學(xué)習(xí)狀態(tài)的證明。實習(xí)合格后才可以參加第二次國家法律考試，這次考試的主要目的在于考核綜合能力。也包括筆試和口試，合格后，可以獲得"候補文職官員"的資格，申請法官、檢察官、高級公務(wù)員或律師。

　　值得一提的是韓國，它于1948年開始實施"朝鮮辯試"，1964年改稱為司法考試，目前由韓國法務(wù)部負(fù)責(zé)每年組織實施一次。原來應(yīng)試資格沒有學(xué)歷限制，現(xiàn)任總統(tǒng)盧武鉉1975年就以高中畢業(yè)的身份通過了司法考試，從而取得律師資格。但從2006年開始，應(yīng)試者僅限于擁有35個以上法律教育學(xué)分的學(xué)生。

　　韓國司法考試分三次進(jìn)行。第一次考試以選擇題的形式進(jìn)行，考試課目主要有憲法、民法、刑法、文化史等課程。大約只有1/10的考生可通過初考，并在兩年內(nèi)有效；
第二次考試以論述題的形式進(jìn)行，課目有憲法、民法、刑法、商法、行政法、民訴法和刑訴法7大法典，是司法考試中最難的一次考試，只有不到1/2的考生通過；
第三次考試是面試，主要考察是否具有合理的國家觀、使命感、倫理意識和法律素養(yǎng)，只有極少數(shù)人被淘汰。通過三次考試者，進(jìn)入司法研修院進(jìn)行為期二年的研修培訓(xùn)，接受法律實務(wù)訓(xùn)練。結(jié)束司法研修院學(xué)習(xí)后，才能正式成為法官、檢察官或律師。

　　以上三個國家的法律考試，可以概括為以考核法律實踐能力為主的考試：都有多次考試、存在口試和面試，注重理解和應(yīng)用能力的特點，是靠死記硬背無法通過的。這符合法律考試旨在選拔實務(wù)型人才的要求。

　　我國的司法考試中，完全沒有說話能力的人也可以取得司法考試合格證書，就更不用說口頭表達(dá)能力和處理問題時的應(yīng)變能力了。我國司法考試的嚴(yán)格、公平不容懷疑，但其考試內(nèi)容的不合理性卻已經(jīng)任何人都可以看得出來的，應(yīng)當(dāng)加以改革。

　　改革的基本思路可以這樣考慮：目前采取的一次考試的方法并不科學(xué)，無法準(zhǔn)確測試出考生的能力，考試次數(shù)以兩次甚至三次為適當(dāng)；
考試方式既要筆試，也要有口試；
在題型上，客觀題過多盡管能夠提高判卷效率，但在測評考生運用法律的能力方面存在明顯缺陷，應(yīng)當(dāng)大幅度提高主觀題的比例。具體來說，對司法考試應(yīng)當(dāng)分為兩個部分，一是可以由機器閱卷的客觀題考試，占50%；
另一部分是法律實務(wù)與寫作能力的考試，占50%，參加這個考試時應(yīng)當(dāng)允許考生在考試時間帶司法考試管理機構(gòu)指定的法律匯編書籍入場并查閱，條件成熟時應(yīng)當(dāng)用口試的方法來測試實務(wù)能力。

　　2007．9．13，重慶烈士墓。

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