魏振瀛：中國民法學(xué)30年回顧與展望

　　“中國民法學(xué)30年”是個大課題，對中國民法學(xué)30年作出科學(xué)的總結(jié)不容易。展望中國民法學(xué)的未來，作出準(zhǔn)確的預(yù)測也比較難。我作為一名長期從事民法教學(xué)研究的學(xué)者，根據(jù)我的親身經(jīng)歷，講講我的體會，是為回顧；
談?wù)勎覍�今后民法學(xué)研究的意見，是為展望。　

　　一、回顧　

　　改革開放30年來，民法學(xué)研究適應(yīng)改革開放事業(yè)發(fā)展的需要，取得了豐富成果，為健全民事立法提供了理論根據(jù)，在國家法治建設(shè)中發(fā)揮了重要作用，主要體現(xiàn)在以下三個方面：　

　�。ㄒ唬┟穹ㄕ{(diào)整對象的研究，為確立民法在我國法律體系中的地位提供了理論根據(jù)　

　　根據(jù)公法與私法劃分的理論，民法屬于私法。傳統(tǒng)民法教材中講公法與私法的區(qū)別，闡明民法是私法；
許多民法教材不講這個公認(rèn)的問題。俄國十月社會主義革命勝利后，占統(tǒng)治地位的觀點否定私法，認(rèn)為社會主義國家沒有什么私法。與1922年《蘇俄民法典》頒布的同時，就發(fā)生了經(jīng)濟法與民法的分歧，隨之形成了經(jīng)濟法學(xué)派與民法學(xué)派長期激烈的論戰(zhàn)。直到1961年通過的《蘇聯(lián)和各加盟共和國民事立法綱要》，否定了經(jīng)濟法學(xué)派制定經(jīng)濟法典的主張。1964年頒布的《蘇俄民法典》的序言部分，結(jié)合該法典第1條和第2條的規(guī)定，概括說明民法的調(diào)整對象是“利用商品貨幣形式而產(chǎn)生的財產(chǎn)關(guān)系，以及與這些財產(chǎn)關(guān)系有關(guān)的人身非財產(chǎn)關(guān)系”。立法上對經(jīng)濟法學(xué)派與民法學(xué)派論戰(zhàn)的結(jié)論并沒有終止兩大學(xué)派的嚴(yán)重分歧。從1985年到1986年，《中國法學(xué)》分次先后連載了中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所陳漢章先生的長篇文章《蘇聯(lián)經(jīng)濟法學(xué)派與民法學(xué)派五十年的爭論及其教訓(xùn)》，說明當(dāng)時經(jīng)濟法學(xué)派與民法學(xué)派長達50年的爭論尚在繼續(xù)。對這些情況我國法學(xué)界只有極少數(shù)人知曉�！�

　　1978年我國開始的改革開放事業(yè)，為法治建設(shè)提供了歷史契機，也賦予法學(xué)研究以歷史使命。實行改革開放，國家以經(jīng)濟建設(shè)為中心，就需要加強為經(jīng)濟建設(shè)服務(wù)的立法。在這時，兩位著名的蘇聯(lián)經(jīng)濟法學(xué)家的兩本經(jīng)濟法專著在我國譯成中文，公開出版發(fā)行，對我國法學(xué)界發(fā)生了很大影響。我國主張經(jīng)濟法的學(xué)者的主流觀點是，贊成著名的蘇聯(lián)經(jīng)濟法學(xué)家拉普捷夫的縱橫經(jīng)濟法學(xué)說，把應(yīng)當(dāng)由民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系也被納入經(jīng)濟法范圍。在這種情況下，民法的調(diào)整對象成了亟待解決的重要問題。民法學(xué)界的主流觀點的是商品關(guān)系說和平等主體關(guān)系說，它為1986年頒布的《民法通則》奠定了理論基礎(chǔ)。《民法通則》第2條規(guī)定，“民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系�！睆亩�確立了民法在我國社會主義法律體系中作為基本法的重要地位�！�

　　現(xiàn)在看來，《民法通則》內(nèi)容過于簡略，但是它適應(yīng)了改革開放事業(yè)發(fā)展的需要，在較長時期成為我國的民事基本法�！�

　�。ǘ�）民事主體理論、物權(quán)與財產(chǎn)權(quán)理論、債權(quán)與合同理論的研究的究，為建立我國社會主義市場經(jīng)濟法律體系奠定了理論基礎(chǔ)。

　　實行市場經(jīng)濟需有其基本條件和法律制度。這里順便說明，《民法通則》采取民商合一模式，以下講的實行市場經(jīng)濟的基本條件，也是人們?nèi)粘Ｉ�活的基本條件。　

　　實行市場經(jīng)濟需要三個基本條件�；�本條件之一是需要確立民事主體的法律地位，其中包括自然人和法人。法人制度理論的研究成果，納入了《民法通則》，建立了法人的基本法律制度。除自然人和法人以外，是否確立合伙的民事主體地位，是外國民法學(xué)早有爭論的問題。我國民法學(xué)者在改革開放初期就提出了合伙是第三民事主體的論證，后來頒布的《合同法》規(guī)定的主體包括自然人、法人和其他組織，再往后頒布的《合伙企業(yè)法》確立了合伙的主體地位。　

　　實行市場經(jīng)濟的基本條件之二是，需要進行商品交換。市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟，需要有商品交易法，合同是商品交換的法律形式，就需要制定合同法。我國《合同法》的頒布，標(biāo)志著民法學(xué)者對合同法理論的研究達到了新的高度，《合同法》的頒布標(biāo)志著我國民事立法進入成熟階段�！逗贤�法》是在總結(jié)我國立法與司法實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，借鑒大陸法系和英美法系先進經(jīng)驗的基礎(chǔ)上制定的�！逗贤�法》的頒布，結(jié)束了《經(jīng)濟合同法》、《涉外經(jīng)濟合同法》、《技術(shù)合同法》三足鼎立的局面，達到了較高的水平，是世界上公認(rèn)的先進的合同法�！�

　　實行市場經(jīng)濟的基本條件之三是，需要有商品，需要有關(guān)于商品權(quán)利歸屬的法律。商品主要是指有體物，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)。對于動產(chǎn)和不動產(chǎn)的權(quán)利在民法上稱為物權(quán)。物權(quán)法的任務(wù)是規(guī)定平等主體之間物權(quán)的種類和利用，包括所有權(quán)、共有權(quán)、建筑物區(qū)分所有權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)、抵押權(quán)、留置權(quán)等等，其中所有權(quán)是其他物權(quán)（民法學(xué)上稱 “他物權(quán)”）產(chǎn)生的源泉。物權(quán)法還規(guī)定物權(quán)的取得、變更、喪失的方法和效力等。規(guī)定國家實行什么所有制，劃分國家、集體、個體三種所有制的范圍屬于應(yīng)由憲法規(guī)定的國家基本經(jīng)濟制度問題，不是物權(quán)法調(diào)整的范圍，但是在我國特定條件下，根據(jù)所有制不同劃分為三種所有權(quán)，反映了我國當(dāng)前的國情。解決分配不公的問題屬于行政法、經(jīng)濟法的任務(wù)，也不屬于物權(quán)法調(diào)整的范圍�！�

　　所有權(quán)與所有制的質(zhì)不同，所有權(quán)實現(xiàn)的方式與所有制沒有直接聯(lián)系。例如，公司的投資者可以是不同所有制經(jīng)濟的主體，公司的財產(chǎn)權(quán)包括所有權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)屬于公司法人，投資者（股東）對公司財產(chǎn)享有股權(quán)。再如，農(nóng)村集體所有權(quán)表現(xiàn)為某個村或者某個合作社的所有權(quán)，籠統(tǒng)講的集體所有是經(jīng)濟學(xué)概念，籠統(tǒng)的集體所有權(quán)沒有特定的法律主體，無法進行商品交換�！�

　　我國實行市場經(jīng)濟的難點在于，全民所有制企業(yè)有沒有所有權(quán)，如果沒有，根據(jù)什么權(quán)利進行商品交換，這在前蘇聯(lián)也是個難題。蘇聯(lián)民法確定全民所有制企業(yè)享有“經(jīng)營管理權(quán)”，但那是計劃經(jīng)濟條件下的權(quán)利。我國在改革開放初期，探索經(jīng)濟體制改革條件下的商品交換，就需要研究全民所有制企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利的性質(zhì)是什么。民法學(xué)者曾經(jīng)提出占有權(quán)、用益權(quán)、經(jīng)營權(quán)、雙重所有權(quán)、商品所有權(quán)、法人所有權(quán)等理論。《民法通則》接受了兩權(quán)分離的學(xué)說，確立了全民所有制企業(yè)享有“經(jīng)營權(quán)”。經(jīng)營權(quán)與前蘇聯(lián)民法上的“經(jīng)營管理權(quán)”不同，它擴大了企業(yè)的權(quán)利，民法學(xué)者將其性質(zhì)解釋為物權(quán)法上的用益物權(quán)。在此基礎(chǔ)上，后來在國有資產(chǎn)管理法上出現(xiàn)了法人財產(chǎn)權(quán)概念�！�

　　全民所有制企業(yè)享有的法人財產(chǎn)權(quán)是否意味著包括所有權(quán)，權(quán)威的解釋持否定態(tài)度，理由是如果承認(rèn)全民所有制企業(yè)享法人有所有權(quán)，就是否定國家對全民所有制企業(yè)財產(chǎn)享有所有權(quán)。其實，民法學(xué)者提出企業(yè)法人所有權(quán)，國家作為投資者享有投資者權(quán)益，是一種法律制度，目的是既充分調(diào)動企業(yè)的積極性，使企業(yè)有利可圖，又保障投資者國家的權(quán)益�！�

　　民法學(xué)者提出的法人所有權(quán)理論沒有被立法者采納，有深刻的理論根源。物權(quán)中最基本的是所有權(quán)，物權(quán)的標(biāo)的是有體物，即物質(zhì)資料。物權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)如債權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)，最終能夠轉(zhuǎn)化為物質(zhì)形態(tài)或者通過物質(zhì)形態(tài)才能具體體現(xiàn)出其物質(zhì)價值或者精神價值。根據(jù)馬克思主義關(guān)于經(jīng)濟基礎(chǔ)決定上層建筑的原理，生產(chǎn)資料所有制是生產(chǎn)關(guān)系的基礎(chǔ)，所有權(quán)屬于上層建筑的范疇，所有制的性質(zhì)決定所有權(quán)的性質(zhì)。因此，國家十分重視所有制，在法律上十分重視所有權(quán)。經(jīng)濟體制改革深層次的難題是所有制的改革，因此法人所有權(quán)在制定物權(quán)法中也就成為難題�！�

　　從改革開放開始，所有權(quán)理論一直是民法學(xué)者研究的重點之一，發(fā)表了大量論著，為《物權(quán)法》的制定和頒布提供了豐富的理論根據(jù)。但是，對確認(rèn)全民所有制企業(yè)享有法人所有權(quán)問題達成共識，需要較長的過程。《物權(quán)法》第68條規(guī)定：“企業(yè)法人對其不動產(chǎn)和動產(chǎn)依照法律、行政法規(guī)以及章程享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利”，“占有、使用、收益和處分”是民法學(xué)上講的所有權(quán)的四項權(quán)能，但是從該條的文字表述看，并沒有“所有權(quán)”三個字，沒有表明全民所有制企業(yè)享有法人所有權(quán)。但是這條規(guī)定與“經(jīng)營權(quán)”、“法人財產(chǎn)權(quán)”不同，它具有開放性和適應(yīng)性，這與民法學(xué)者的研究成果不無關(guān)系。總的來看，《物權(quán)法》的頒布反映了經(jīng)濟體制改革的新成果，是市場經(jīng)濟新發(fā)展的重要標(biāo)志�！�

　　（三）人格權(quán)的研究，為健全人格權(quán)制度提供了理論根據(jù)　

　　我國封建社會歷史悠久，等級觀念影響甚遠。1949年建國后，實行公有制和高度集中的計劃經(jīng)濟，重公，輕私；
重人治，輕法治。特別是文化大革命十年浩劫，侮辱人格，踐踏人權(quán)，令人痛定思痛。文革后，撥亂反正，重視法制建設(shè)，加強了對人格權(quán)的保護。1982年頒布的憲法規(guī)定，公民的人身自由不受侵犯；
公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯；
禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅；
不得侵犯公民的通信自由和秘密權(quán)。這些權(quán)利是的公民的基本權(quán)利。在一定條件下，例如，以民法上的概括條款為“橋梁”，對概括條款作“合憲解釋”，適用憲法上的這些規(guī)定，對侵害這些權(quán)利的，可以追究民事責(zé)任。葡萄牙民法典還復(fù)制憲法內(nèi)容，在民法典中規(guī)定姓名權(quán)和私人生活隱私權(quán)�！�

　　民法上規(guī)定的人格權(quán)是構(gòu)成個人之間關(guān)系的權(quán)利，侵害人格權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。我國民法學(xué)者對民事權(quán)利包括人格權(quán)進行了廣泛的研究，其成果體現(xiàn)在《民法通則》建立了基本的民事權(quán)利體系，包括物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)、繼承權(quán)等民事權(quán)利。特別是《民法通則》第2章民事權(quán)利的第2節(jié)，專節(jié)規(guī)定人身權(quán)，其中突出規(guī)定公民享有生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)等人格權(quán)，還規(guī)定了法人、個體工商戶、個人合伙享有名稱權(quán)，法人享有名譽權(quán)等�！睹穹ㄍ▌t》還突出了對侵害人格權(quán)的保護，第120條規(guī)定：“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失�！边@里規(guī)定的賠償損失，既包括因侵害這些人格權(quán)造成的財產(chǎn)損失賠償，也包括精神損失賠償。這樣突出民事權(quán)利包括人格權(quán)在民法上的地位，是《民法通則》的重要特點，反映了我國新時期保護民事權(quán)利的基本國策，《民法通則》被海外學(xué)者譽為中國的民事權(quán)利宣言。《民法通則》頒布后，關(guān)于人格權(quán)的研究有了新發(fā)展，包括論文專著等，成果累累，達到了較高的水平�！�

　　二、展望　

　　(一)以制定民法典為研究重點，對民事立法、司法解釋和判例進行全面研究　

　　重點需要研究的是深化制定民法典的整體研究。民法是反映一個國家文明程度的重要標(biāo)志。民法是調(diào)整人們社會生活和市場經(jīng)濟的基本法，民事權(quán)利是人的基礎(chǔ)。貫徹以人為本的國策，從根本上說是保護人民的利益，因此健全民事法律很重要。制定民法典是國家的重要任務(wù)，也是民法學(xué)者的重要歷史使命。　

　　先進的民法典對社會發(fā)展會起重大推動作用。《法國民法典》是反映法國大革命成果，推進法國崛起的工具。我國制定一部先進的民法典，將是反映改革開放成果，推進我國新崛起的重要工具�！�

　　同時需要強調(diào)的是，民法學(xué)是應(yīng)用法學(xué)，離開民法本身和民法實務(wù)的研究，研究成果就會成為空中樓閣。最高人民法院所作的司法解釋往往具有補充法律漏洞的作用， 最高人民法院選擇并公布的判例，是社會生活的生動畫面，從一個側(cè)面反映了社會發(fā)展的動向。研究司法解釋和判例，既是詮釋民法學(xué)的研究，也是民法社會學(xué)的研究內(nèi)容。在這方面的研究有成績不小，但有待提高。如果分析一項司法解釋或者一個判例，上升到新的理論高度，成為一篇高水平的論文，對司法和立法都會起重要作用�！�

　�。ǘ�）深化民法比較研究，探索與占領(lǐng)世界民法學(xué)前沿陣地　

　　我們應(yīng)當(dāng)借鑒外國優(yōu)秀的民法制度，但要立足我國實際，尊重我國國情。要借鑒，就應(yīng)當(dāng)兼收并蓄，不拘泥于某一個國家的先進制度，因為任何先進的民法都有漏洞，而且在不斷發(fā)展和變動。通常說民法有法國、德國兩種模式，其他國家的民法不外是這兩種模式的變種。其實，后來頒布的民法典，例如《荷蘭民法典》、《埃塞俄比亞民法典》，《俄羅斯民法典》等，它們的體系和內(nèi)容都有其特點和優(yōu)點，另外一些國家的民法典也有不少可借鑒之處。眾所周知，英美法在諸多方面居于領(lǐng)先地位，值得我們借鑒。當(dāng)然，借鑒應(yīng)當(dāng)有選擇，分主次�！�

　　民法比較研究不僅要了解有代表性的國家的民法是什么，重要的是研究其理論的基點與核心，還應(yīng)當(dāng)研究它的政治、經(jīng)濟、文化及其歷史背景，才能更好地把握其實質(zhì)和特點，得出我們應(yīng)當(dāng)借鑒哪些，哪些不能借鑒的正確結(jié)論。　

　　為深入進行民法比較研究，需要了解世界民法發(fā)展的新動向，探索民法理論前沿問題，占領(lǐng)民法學(xué)前沿陣地，才能使我國民法躋身于世界先進民法之列�！�

　　順便提及，近些年來，引進翻譯了一些外國新的民事立法和民法論著，公開出版，對于我國民法與民法學(xué)的發(fā)展起了積極作用，為此作出貢獻的學(xué)者值得贊揚�！�

　　(三)加強民法史和民法史學(xué)研究，為我國民法和民法學(xué)發(fā)展提供歷史經(jīng)驗　

　　有些學(xué)者對中外民法史和民法學(xué)說史有一定研究，也有外國民法史和民法史的中文譯本出版，對于我國民事立法和民法學(xué)發(fā)展有積極作用。他們潛心研究，辛勤耕耘的精神值得贊償。今后應(yīng)當(dāng)壯大研究力度，拓寬研究領(lǐng)域，注重研究的深度，多出新成果。　

　�。ㄋ模┘訌娒穹ㄖ笇�(dǎo)思想與民法理念的研究，把握民法和民法學(xué)發(fā)展的大方向　

　　民法學(xué)是應(yīng)用法學(xué)，應(yīng)當(dāng)以理論法學(xué)為指導(dǎo)；
理論法學(xué)應(yīng)當(dāng)從應(yīng)用法學(xué)中吸取營養(yǎng)，歸納概括出部門法的共同性問題，為應(yīng)用法學(xué)研究提供理論支持。我國理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)在互相促進方面是有成效的，但有待提高�！�

　　從民法學(xué)本身的研究來看，今后應(yīng)當(dāng)注重民法指導(dǎo)思想和民法基本理念的研究，沒有高水平的指導(dǎo)思想和理念，就不能產(chǎn)生出高質(zhì)量的民法學(xué)研究成果。　

　　近代民法發(fā)端于18世紀(jì)個人主義風(fēng)靡時期，個人主義的法律理想以個人人格的絕對尊重為民法的最高指導(dǎo)原理，因此而導(dǎo)出所有權(quán)絕對、契約自由和自己責(zé)任三大原則，導(dǎo)出私法自治原則。后來又提出所有權(quán)社會化、契約自由的限制和無過失責(zé)任的理論，私法自治受到限制。學(xué)者還提出民法由義務(wù)本位到權(quán)利本位，又到社會本位演變的學(xué)說，有學(xué)者對民法已經(jīng)進入社會本位的觀點提出了質(zhì)疑。　

　　我國處于改革的轉(zhuǎn)型時期，傳統(tǒng)優(yōu)秀的民法理念對我們有借鑒價值。但是，傳統(tǒng)優(yōu)秀的民法理念在發(fā)展變化，我們應(yīng)當(dāng)怎樣粗取精，根據(jù)我國國情，總結(jié)出我國民法的最高指導(dǎo)思想、基本理念和基本原則，這是擺在民法學(xué)者面前應(yīng)當(dāng)回答的重要課題，值得深思，值得研究。　

　　以上是我的一些體會，提出來供同仁參考，不妥之處，請批評指正。　

　　(2008年11月22 日在北京大學(xué)法學(xué)院紀(jì)念改革開放三十年學(xué)術(shù)研討會上“法制建設(shè)與法學(xué)研究的回顧與展望”專題的發(fā)言)　

　　魏振瀛，男，河北省威縣人，北京大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，研究領(lǐng)域為民商法學(xué)。

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