公司法改革與公司治理

　[ [ 法律茶座] ] 公司法改革與公司治理

　 公司法改革與公司治理

　 市場經(jīng)濟條件下企業(yè)做強做大的一般規(guī)律

　 良好的公司治理是企業(yè)做強做大的根本保證

　公司治理機制內(nèi)涵

　公司法人治理結構（激勵制約協(xié)調(diào)一致、分權制衡的基礎制度安排）

　外部治理市場體系（六大市場）

　法律法規(guī)體系（以《公司法》為核心）

　 新公司法的價值取向——

　一個強化 兩個鼓勵 三個關注

　1）強化公司自治

　2）鼓勵投資并購

　3）鼓勵自主創(chuàng)新

　4）關注利益主體和相關者和諧發(fā)展

　5）關注主體法律適用的統(tǒng)一性

　6）關注可訴性

　 1）強化公司自治

　按照私法自治原則，把公司法的一些強制性規(guī)范變?yōu)槿我庑砸?guī)范，減少法律的強制性干預，增強公司章程的法律效力，賦予公司更多的意思自治。例如，表決權的確定、紅利的分配方式、出資的估價、股東大會和董事會的權利劃分、對外投資和擔保等，均由公司章程確定。

　第三十五條 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。

　強化公司自治

　第五十條 有限責任公司可以設經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權：

　 （一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；

　 （二）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；

　 （三）擬訂公司內(nèi)部管理機構設置方案；

　 （四）擬訂公司的基本管理制度；

　 （五）制定公司的具體規(guī)章；

　 （六）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；

　 （七）決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；

　 （八）董事會授予的其他職權。

　 公司章程對經(jīng)理職權另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　2）鼓勵投資并購 ——順應加快進行國有經(jīng)濟戰(zhàn)略性調(diào)整的步伐

　黨的十六大報告指出，要“放手讓一切勞動、知識、技術、管理和資本的活力競相迸發(fā)，讓一切創(chuàng)造社會財富的源泉充分涌流，以造福于人民”。

　第十五條 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。

　第二十六條 有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

　 有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。

　股權出資和債權出資 ——越來越普遍的出資形式

　第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

　尤其在企業(yè)改制、資產(chǎn)重組，包括上市公司組建的過程中，以股權和債權的置換完成對新公司的出資是許多投資者優(yōu)先選擇的出資方式，在商業(yè)銀行改革和資產(chǎn)重組過程中所實行的“債轉股”，也是債權出資的一種特殊形式。

　 3）鼓勵自主創(chuàng)新 ——順應加快進行經(jīng)濟結構戰(zhàn)略性調(diào)整的步伐

　第二十七條第三款：

　全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。

　4）關注利益主體和相關者 和諧發(fā)展

　原公司法尋求的價值主要是一種債權人利益的保護。一定程度上忽略了投資者的利益和需求。

　新公司法出資方式的擴大強化了公司的資本和資產(chǎn)信用，最終造福廣大債權人。

　“法人格否定制度”的設立從事后救濟的角度保護債權人的利益。

　 5）關注主體法律適用的統(tǒng)一性

　 ——在公司法之前有三部外資企業(yè)法和《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》，在公司法體系之外獨來獨往了二十多年。引發(fā)的問題是法律之間的沖突和矛盾。

　第二百一十八條 外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。

　對國有大中型企業(yè)進行規(guī)范的公司制改革，建立現(xiàn)代企業(yè)制度；股份制是公有制的主要實現(xiàn)形式

　市場主體法律體系

　公司法

　合伙企業(yè)法

　獨資企業(yè)法

　合作社法

　 6）關注可訴性

　規(guī)定了解決公司僵局的司法途徑。針對當前一些公司經(jīng)營過程中陷入僵局，通過協(xié)商解決不成，又沒有其他救濟手段的狀況，這次修改專門增加一條規(guī)定：公司因經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東遭受重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司（第 183 條）。

　關注可訴性

　第一百五十二條 董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院

　提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

　 監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　 他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。

　第一百五十三條 董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。

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