孤兒作品保護研究

　　摘 要：本文通過對孤兒作品的含義，形成的原因，以及對孤兒作品進行研究的必要性進行分析，并在此基礎上結(jié)合《中華人民共和國著作權(quán)法》（修訂草案送審稿）的規(guī)定，就我國孤兒作品的范圍、使用主體、使用的前提條件、利用模式、使用方式以及使用費用提存問題等方面提出了幾項建議，希望可以對孤兒作品的研究略盡綿薄之力。
　　關鍵詞：孤兒作品；強制許可；提存；《著作權(quán)法》。
　　一、引言
　　著作權(quán)法實施以來，中國的國內(nèi)形勢以及所處的國際環(huán)境都發(fā)生了較大的變化�？茖W網(wǎng)絡技術(shù)迅猛發(fā)展，數(shù)字化程度不斷提升，信息傳播速度進一步加快。隨著時代的發(fā)展進步和全球化的推進，對于美國和歐洲已經(jīng)關于許久的“孤兒作品”問題，在我國理論界和實務屆也引發(fā)了很多思考和討論。2014年6月6日，國務院法制辦公室公布了中華人民共和國著作權(quán)法（修訂草案送審稿），該草案對《著作權(quán)法》的結(jié)構(gòu)體例和權(quán)力內(nèi)容等進行了調(diào)整，同時也涉及了孤兒作品的問題，但是該草案立法設計的科學性，配套的體例，以及實踐中的可操作性仍然有待進一步的討論。
　　二、孤兒作品的含義
　　“孤兒作品”并非是土生土長于中國的概念，確切的說，根據(jù)美國《2006年孤兒作品法案》議案和《2008年孤兒作品法案》議案，孤兒作品是指某一作品尚處于版權(quán)保護期內(nèi)，特定的使用者想經(jīng)由版權(quán)者的同意以及授權(quán)而使用該作品，但通過勤勉努力仍然無法找到版權(quán)人的作品。根據(jù)國際圖書館協(xié)會和機構(gòu)聯(lián)合會（The International Federation of Library Associations and Institutions，IFLA）和國際語音協(xié)會（International Phonetic Association，IPA）的定義，所謂孤兒作品（orphanworks）是指在意在使用需要版權(quán)許可的作品時，無法定義、界定或者聯(lián)系相關作品合法持有人的作品。[1]根據(jù)我國《著作權(quán)法》（修訂草案送審稿）可以總結(jié)出孤兒作品的一些特征：1.孤兒作品是著作權(quán)保護期未屆滿的已發(fā)表作品。2.孤兒作品需符合下列條件之一：著作權(quán)人身份不明或者著作權(quán)人身份確定但無法聯(lián)系。
　　三、孤兒作品的形成
　　首先，1908 年伯爾尼公約取消了登記注冊等制度，直接著作權(quán)的行使不得設定形式要見的特殊的手續(xù)。作品自創(chuàng)作完成后即自動受法律保護享有著作權(quán)。我國著作權(quán)的立法規(guī)定：“中國公民、法人或者非法人單位的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)�！薄吨�作權(quán)法實施條例》第6 條規(guī)定：“著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生”。取消了上述形式要件，造成了一些著作權(quán)人身份不明的情況，導致孤兒作品的數(shù)量增加。除此之外，作品創(chuàng)作完成之后，由于時間過久或某些客觀情況的變化，導致著作權(quán)人信息或身份的變化，也造成了孤兒作品數(shù)量的增加。
　　四、關于我國孤兒作品保護的建議
　　（1）使用孤兒作品的主體
　　《著作權(quán)法》（修訂草案送審稿）第51條似乎并沒有對孤兒作品的使用主體做出規(guī)定，但是根據(jù)我國《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第七條規(guī)定圖書館等“可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，通過信息網(wǎng)絡向本館館舍內(nèi)服務對象提供本館收藏的合法出版的數(shù)字作品和依法為陳列或者保存版本的需要以數(shù)字化形式復制的作品，不向其支付報酬，但不得直接或者間接獲得經(jīng)濟利益。當事人另有約定的除外。”可見圖書館等為了公共利益，或以陳列、保存為目的行使職責而使用孤兒作品，屬于法定的合理使用范疇。51條的主要約束對象應當為在法定的合理使用范疇外使用孤兒作品的使用者，其中包括孤兒作品的商業(yè)使用者等。
　�。�2）孤兒作品使用的前提條件
　　根據(jù)《著作權(quán)法》（修訂草案送審稿）第51條規(guī)定，我們可以就看出孤兒作品概念的核心部分為該孤兒作品的著作權(quán)人“身份不明或身份確定但無法聯(lián)系”，對于這一點，基本沒有爭議，然而難點在于如何認定著作權(quán)人“身份不明或身份確定但無法聯(lián)系”這一問題。如果認定的問題無法清晰的界定，且認定程序缺乏，則可能導致使用者以“無法找到”權(quán)利人為借口逃避義務的履行。51條規(guī)定使用者需“盡力查找”權(quán)利人，但是“盡力查找”這一規(guī)定過于模糊，缺乏具體標準和相應的配套細則則很難對使用者是否履行了“盡力查找”義務進行認定，而該條文很可能被濫用有損著作權(quán)人的權(quán)利。為了解決這一問題，我們可以采取“列舉式”立法，將具體的查找方式和途徑列明。第一，向版權(quán)主管機關提出書面查詢；第二，向相應的著作權(quán)集體管理組織提出查詢申請；第三，通過互聯(lián)網(wǎng)、數(shù)據(jù)庫等電子信息盡力查找；第四，對于以匿名方式出版的作品，需向出版發(fā)行機構(gòu)提出查詢；第五、在全國性報刊和網(wǎng)絡媒體上公開征詢作者，法定期限屆滿后，仍未有結(jié)果。這五種途徑在邏輯上應為并且關系，即“盡力查找無果”應是窮盡上述查詢途徑仍然沒有結(jié)果。[2]
　�。�3）孤兒作品使用費提存規(guī)則及費用使用規(guī)則
　　首先，對孤兒作品進行使用的公益性文化機構(gòu)因法定的合理使用而免于提存使用費，但是對于法定的合理使用范疇外使用孤兒作品的使用者，其中包括孤兒作品的商業(yè)使用者等應當按照一定的方式，如按照一定期間內(nèi)預期收益的一部分提存使用費。雖然這種做法的可行性還有待考證，但總能在一定程度上彌補對于著作權(quán)人權(quán)利的侵犯并初步緩解不公平狀況。此外，關于使用人提存的費用的使用規(guī)則，可以規(guī)定某以合理的期間，如歐盟規(guī)定為5年。在該期間內(nèi)，如果孤兒作品的著作權(quán)人復出，則可以領取使用者提存的部分使用費，如果權(quán)利人未復出，則可以將使用費用于其它公益目的是事業(yè)。
　　參考文獻
　　[1] 趙力.孤兒作品法理問題研究——中國視野下的西方經(jīng)驗[J]. 河北法學，2012，（5）.
　　[2] 董慧娟. 孤兒作品的利用困境與現(xiàn)行規(guī)則評析[J]. 中國出版，2010，（18）.
　　[3] 周艷敏宋慧獻.版權(quán)制度下的“孤兒作品” 問題[J].2009，（5）.
　　[4] 黃旭春.淺析美國2008 年孤兒作品議案[J].電子知識產(chǎn)權(quán)，2009（7）：33.
　　[5] 趙銳.論孤兒作品的版權(quán)利用——兼論〈著作權(quán)法〉（修改草案）第25條.
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